Verwaltungsgericht München Beschluss, 11. Apr. 2017 - M 5 E 17.717

I. Der Antrag wird abgelehnt.

II. Der Antragsteller hat die Kosten des Verfahrens zu tragen.

III. Der Streitwert wird auf 2.500,-- EUR festgesetzt.

I.

Der Antragsteller steht als Polizeihauptkommissar (Besoldungsgruppe A 12) in Diensten des Antragsgegners. Die konkrete Dienstverrichtung erfolgt als Dienstgruppenleiter bei der Polizeiinspektion … des Polizeipräsidiums …

Nachdem dem Antragsteller für den Zeitraum 1. Mai 2013 - 30. April 2016 Teilzeit mit einem wöchentlichen Arbeitszeitanteil von 85,37% genehmigt worden war, beantragte er im März 2016 eine Reduzierung des Arbeitszeitanteils auf 75% aus familienpolitischen Gründen zur Pflege seiner 88-jährigen Mutter. Dieser Antrag wurde förmlich nicht verbeschieden, nachdem dem Antragsteller - bei dem eine erhebliche Anzahl an Mehrarbeitsstunden angefallen ist - ermöglicht wurde, diese durch eine Arbeitszeiteinteilung angelehnt an einen Arbeitszeitanteil von 75% Wochenarbeitszeit abzubauen.

Mit Formblattantrag vom 4. Juni 2016 beantragte der Antragsteller erneut für den Zeitraum 1. Juli 2016 - 31. Dezember 2016 Teilzeit im Umfang von 75% aus familienpolitischen Gründen. In einer ausführlichen Stellungnahme des Dienststellenleiters der Polizeiinspektion 12 sprach sich dieser gegen die beantragte Teilzeitregelung aus. Eine Reduzierung der Arbeitszeit im beantragten Umfang sei mit den Aufgaben eines Dienstgruppenleiters nicht in Einklang zu bringen und eine weitere Verwendung des Antragstellers auf der Dienststelle sei hierbei nicht möglich.

Dem trat der Antragsteller entgegen. Nach Anforderung und Vorlage eines Gutachtens zur Pflegebedürftigkeit der Mutter des Antragstellers bot das Polizeipräsidium … mit Schreiben vom 14. September 2016 dem Antragsteller eine anderweitige Verwendung bei einer anderen Dienststelle an, wo die beantragte Teilzeitbeschäftigung ohne größere Probleme möglich sei.

Dies lehnte der Antragsteller im weiteren Schriftwechsel ab und bat um förmliche Entscheidung für die begehrte Teilzeit im Umfang von 75%.

Nach Einholung einer weiteren Stellungnahme der Dienststellenleitung der Polizeiinspektion 12 vom 6. Januar 2017 genehmigte das Polizeipräsidium … dem Antragsteller mit Bescheid vom 25. Januar 2017 eine Teilzeitbeschäftigung mit einem wöchentlichen Arbeitszeitanteil von 75% der regelmäßigen Arbeitszeit (Ziff. 1.). Dabei legte es unter Ziff. 2. folgende Auflagen fest:

• „a) Jeweils zum Monatsende ist für den nächsten Kalendermonat eine verbindliche Dienstplanung der Dienststellenleitung zur Genehmigung vorzulegen. Die Vorplanung soll neben den zu berücksichtigenden Freizeiten aufgrund der reduzierten Wochenarbeitszeit auch andere Abwesenheiten wie beispielsweise Urlaub enthalten. Eine einvernehmliche Absprache der Vorplanung mit dem stellvertretenden DGL (3. QE) gilt als zwingende Voraussetzung. Abwesenheiten sind grundsätzlich nur dann möglich, wenn für die dienstlichen Termine (Schichtfolge, Dienstunterrichte, Besprechungen, etc.) die Vertretung durch den stellvertretenden DGL (3. QE) gewährleistet ist.

• b) Soweit eine längere Abwesenheit des stellvertretenden Dienstgruppenleiters (3. QE) zu einem Aufbau von Mehrarbeit führen würde, erfolgt die Reduzierung der Arbeitszeit dadurch, dass an Werktagen die Frühschicht ab 09.00 Uhr vorzeitig beendet und die Spätschicht verspätet ab 15.00 Uhr begonnen werden kann, weil in diesen Zeiträumen (werktags 09.00 bis 15.00 Uhr) die Abwesenheit eines Gruppenleiters in der 3. QE i.d.R. durch die Abwesenheit eines anderen Beamten der 3. QE ausgeglichen werden kann.“

Die Auflagen stellten sicher, dass keine zwingenden dienstlichen Belange der beantragten Teilzeitbeschäftigung entgegenstehen. Bereits während der zuletzt ausgeübten Teilzeitbeschäftigung des Antragstellers mit einem Zeitanteil von 85,37% sei es zu erheblichen Einschränkungen des stellvertretenden Dienstgruppenleiters hinsichtlich seiner Arbeits- bzw. Freizeiteinteilung gekommen. Dies lasse befürchten, dass bei einer weiteren Ausweitung der Teilzeittätigkeit des Antragstellers der Dienstbetrieb nicht aufrechterhalten werden könne. Mit den Auflagen solle ein geordneter Dienstbetrieb in der Weise sichergestellt werden, dass der stellvertretende Dienstgruppenleiter in den Planungsprozess verbindlich und rechtzeitig eingebunden werde. Die weitere Auflage ermögliche die gewünschte Teilzeitbeschäftigung des Antragstellers ohne einen zunehmenden Aufbau von Mehrarbeitsstunden.

Am 21. Februar 2017 ließ der Antragsteller Widerspruch gegen den Bescheid vom 25. Januar 2017 erheben, über den bislang - soweit ersichtlich - nicht entschieden wurde.

Gleichzeitig hat der Antragsteller im Rahmen eines Antrages auf Erlass einer einstweiligen Anordnung beantragt,

• den Antragsgegner bis zur bestands- bzw. rechtskräftigen Entscheidung in der Hauptsache zu verpflichten, dem Antragsteller eine Teilzeitbeschäftigung vom 1. Februar 2017 bis 31. Dezember 2017 mit einem wöchentlichen Arbeitszeitanteil in Höhe von 75% der regelmäßigen Arbeitszeit zu genehmigen.

Die Teilzeitgewährung habe ohne Auflagen zu erfolgen. Die getroffenen Auflagen seien rechtlich unzulässig. Sie stellten nicht lediglich sicher, dass die gesetzlichen Voraussetzungen des Verwaltungsaktes erfüllt werden. Die mit Auflage 2. a) festgelegte Personalplanung sei Sache des Dienstherrn und nicht des betroffenen Beamten; sie dürfe nicht auf diesen überwälzt werden. Die mit Auflage 2. b) getroffene Regelung führe zu zeitlich geteilten Diensten, zu einem vermehrten Aufwand und sei für den Antragsteller nicht praktikabel. Im bevorstehenden Monat Mai werde er wegen Urlaubs bzw. Lehrgangsteilnahme seines Vertreters vom 1. bis 22. und wegen seines anschließend geplanten eigenen Urlaubs die ihm bewilligte Teilzeit nicht realisieren können.

Demgegenüber hat das Polizeipräsidium … für den Antragsgegner beantragt,

• den Antrag abzulehnen.

Ohne Auflagen könne der Dienstbetrieb der Polizeiinspektion … bei einer weiteren Reduzierung der Arbeitszeit des Antragstellers nicht aufrechterhalten werden. Bereits mit der bisherigen Teilzeitbeschäftigung des Antragstellers mit einem Arbeitszeitanteil von 85,37% hätten die Führungsaufgaben des Antragstellers als Dienstgruppenleiter während seiner Abwesenheiten - trotz Ausschöpfung aller personellen und organisatorischen Möglichkeiten - nicht hinreichend kompensiert werden können. Die Auflagen seien den besonderen dienstbetrieblichen Anforderungen eines Dienstgruppenleiters in Teilzeit geschuldet und stellten bei der gegebenen dienstbetrieblichen Situation ein Selbstverständnis dar.

Bezüglich weiterer Einzelheiten wird auf die Gerichts- und vorgelegten Behördenakten verwiesen.

II.

Der Antrag hat keinen Erfolg.

1. Der gestellte Antrag auf Erlass einer einstweiligen Anordnung gemäß § 123 der Verwaltungsgerichtsordnung (VwGO) ist bereits unzulässig, da unstatthaft.

Der Antragsteller begehrt eine Teilzeitbeschäftigung mit einem wöchentlichen Arbeitszeitanteil von 75% der regelmäßigen Arbeitszeit aus familienpolitischen Gründen. Eine solche ist ihm mit Bescheid des Polizeipräsidiums … vom 25. Januar 2017 genehmigt worden. Soweit sich der Antragsteller gegen die im Bescheid vom 25. Januar 2017 auch festgelegten Auflagen wendet, kann dies mit einer Klage auf Aufhebung dieser Nebenbestimmungen geltend gemacht werden (Jörg Schmidt in: Eyermann, VwGO, 14. Aufl., § 80, Rn. 11). In der Hauptsache wäre insoweit eine Anfechtungsklage statthaft (§ 113 Abs. 1 Satz 1 VwGO), da der Sonderfall, dass eine isolierte Aufhebbarkeit der angegriffenen Nebenbestimmungen offenkundig von vornherein ausscheidet, ersichtlich nicht vorliegt. Die Frage, ob der begünstigende Verwaltungsakt ohne die Nebenstimmung sinnvoller- und rechtmäßiger Weise bestehen bleiben kann, ist eine Frage der Begründetheit und nicht der Zulässigkeit des Anfechtungsbegehrens (vgl. BVerwG, U.v. 22.11.2000 - 11 C 2/00 - BVerwGE 112, 221 sowie juris, Rn. 25 sowie U.v. 17.2.1984 - 4 C 70/80 - BayVBl 1984, 372 sowie juris, Rn. 14). In der gegebenen Situation einer in der Hauptsache statthaften Anfechtungsklage richtet sich der vorläufige Rechtsschutz nach § 80 VwGO und § 80a VwGO, vgl. § 123 Abs. 5 VwGO.

2. Auch dann, wenn man - abweichend von Vorstehendem - von einem untrennbaren Zusammenhang zwischen der gewährten Teilzeitbeschäftigung und den hierzu festgelegten Auslagen ausgehen wollte, hätte ein dann zulässiger Antrag auf Erlass einer einstweiligen Anordnung gemäß § 123 VwGO keinen Erfolg.

Denn dann würde die erstrebte Anordnung eine Vorwegnahme der Hauptsache beinhalten. Dies läuft dem Sinn und Zweck einer einstweiligen Anordnung zuwider, die grundsätzlich nur der Sicherung, nicht aber der Befriedigung des geltend gemachten Rechts dient. Eine dahingehende einstweilige Anordnung würde dem Antragsteller - wenn auch nur vorläufig - gerade die Rechtsposition vermitteln, die er in einem Hauptsacheverfahren anstreben müsste. Eine einmal gewährte und vorgenommene Teilzeittätigkeit kann nicht rückgängig gemacht werden. Eine Vorwegnahme der grundsätzlich dem Hauptsacheverfahren vor-behaltenen Entscheidung kann nur dann ausnahmsweise ergehen, wenn ein wirksamer Rechtschutz im Hauptsacheverfahren nicht zu erreichen ist, dem betreffenden Antragsteller ohne den Erlass der einstweiligen Anordnung schlechthin schwere und unzumutbare, nachträglich nicht mehr zu beseitigende Nachteile drohen und der Antragsteller im Hauptsacheverfahren aller Voraussicht nach obsiegen wird (st. Rspr., vgl. etwa OVG NRW, B.v. 18.10.2013 - 6 B 998/13 - juris, Rn. 5 ff.; BayVGH, B.v. 17.9.2009 - 3 CE 09.1383 - juris, Rn. 45 sowie VG München, B.v. 11.1.2017 - M 5 E 16.5069 - juris).

Dem Antragsteller drohen ohne den Erlass der einstweiligen Anordnung bereits keine unzumutbaren Nachteile.

Der Antragsteller hat den Antrag auf Gewährung familienpolitischer Teilzeit mit der Pflegebedürftigkeit seiner Mutter begründet. Ausweislich des hierzu vorgelegten Pflegegutachtens besteht insoweit ein Bedarf von 50 Minuten im Tagesdurchschnitt für Körperpflege, Ernährung und Mobilität sowie von 45 Minuten im Tagesdurchschnitt für hauswirtschaftliche Versorgung. Der Antragsteller hat hierzu vorgetragen, dass er dienstfreie Zeit für anstehende Arztbesuche, Behördengänge, für Bankangelegenheiten, für größere Erledigungen usw. benötige. Dringend nötig sei für ihn Planungssicherheit.

Mit Bescheid des Polizeipräsidiums München vom 25. Januar 2017 wurde dem Antragsteller eine Teilzeittätigkeit im beantragten Umfang von 75% der regelmäßigen Arbeitszeit (30 Std./Woche) bewilligt. Damit wurde dem Begehren des Antragstellers entsprochen. Soweit er sich gegen die hiermit verbundene Nebenbestimmung einer monatsweisen Vorausplanung der Diensteinteilung wendet, ist nicht ersichtlich, inwieweit diese für ihn unzumutbare Nachteile mit sich bringt, denn der Antragsteller hat selbst um Planungssicherheit gebeten. Soweit er sich gegen die weitere Auflage wendet, nach der in bestimmten Situationen anfallende Mehrarbeitsstunden primär in einer Kernzeit von 9.00 - 15.00 Uhr auszugleichen sind, ist ebenfalls nicht ersichtlich, inwieweit der Antragsteller hierdurch unzumutbar belastet wird, zumal die von ihm angegebenen Arztbesuche und Behördengänge ohne Weiteres in dieser Zeit erledigt werden können.

3. Darüber hinaus fehlt es an einer Prognose, dass der Antragsteller im Hauptsacheverfahren aller Voraussicht nach obsiegen wird.

Einem Beamten ist auf Antrag, wenn zwingende dienstliche Belange nicht entgegenstehen, zur tatsächlichen Betreuung oder Pflege von mindestens einem Kind unter 18 Jahren oder einem oder einer nach ärztlichem Gutachten pflegebedürftigen sonstigen Angehörigen Teilzeitbeschäftigung in einem Umfang von mindestens durchschnittlich wöchentlich 8 Stunden oder Urlaub ohne Dienstbezüge zu gewähren (Art. 89 Abs. 1 Nr. 1 Bayerisches Beamtengesetz - BayBG).

Die Beteiligten gehen überreinstimmend und nach Aktenlage zutreffend von einem Antrag des Antragstellers zur tatsächlichen Betreuung oder Pflege seiner nach ärztlichem Gutachten pflegebedürftigen Mutter aus. Dementsprechend hat der Antragsteller einen Anspruch auf familienpolitische Teilzeit, wenn zwingende dienstliche Belange nicht entgegenstehen. Über das Vorliegen zwingender dienstlicher Belange entscheidet der Dienstherr ohne Beurteilungsspielraum. Seine Entscheidung ist gerichtlich voll überprüfbar. Allerdings hat das Gericht dabei zu respektieren, dass dienstliche Belange von einem Dienstherrn in Ausübung des ihm zustehenden Organisationsrechts maßgeblich geprägt werden durch verwaltungspolitische Entscheidungen, die nur einer beschränkten gerichtlichen Überprüfung unterliegen. Es ist in erster Linie Sache des Dienstherrn zur Umsetzung gesetzlicher und politischer Ziele die Aufgaben der Verwaltung festzulegen, ihre Priorität zu bestimmen und ihre Erfüllung durch die Bereitstellung personeller und sachlicher Mittel zu sichern (BayVGH, B.v. 21.11.2014 - 3 ZB 13.1573 - juris, Rn. 8 zum Begriff der „dringenden dienstlichen Belange“ unter Hinweis auf BVerwG, U.v. 29.4.2004 - 2 C 21.03 - BVerwGE 120, 382 sowie juris). Die Teilzeitbeschäftigung und Beurlaubung aus familienpolitischen Gründen darf nur dann abgelehnt werden, wenn dadurch schwerwiegende Nachteile für die Verwaltung drohen. Dies kann zum Beispiel der Fall sein, wenn es darum geht, die Funktionsfähigkeit der Verwaltung aufrechtzuerhalten, weil durch die Bewilligung von Urlaub oder Teilzeit Arbeitskapazitäten verloren gingen, die weder personell noch organisatorisch anderweitig abgedeckt werden können (vgl. Baßlsperger in: Weiss/Niedermaier/Summer/ Zängl, Beamtenrecht in Bayern, Stand: 5/2016, Art. 89 BayBG, Rn. 25).

a) Der Antragsteller hat als Dienstgruppenleiter eine Führungsfunktion im Hinblick auf die weiteren Mitglieder der Dienstgruppe inne. Es ist ohne weiteres nachvollziehbar, dass die Funktionsfähigkeit der Dienststelle die Einsatzbereitschaft ihrer Dienstgruppen und hierzu auch deren Leitung voraussetzt. Das hierzu Notwendige darf der Dienstherr als zwingenden dienstlichen Belang im Sinne von Art. 89 Abs. 1 BayBG einstufen.

Der Antragsgegner hat im Zuge des Verwaltungsverfahrens die Stammdienststelle des Antragstellers beteiligt. Diese hat mitgeteilt, dass der Mehrarbeitsstundenstand des Antragstellers zum 31. Mai 2016 204:27 Stunden sowie das Urlaubskonto 416 Stunden betragen habe. Sie hat weiter in einer ausführlichen Stellungnahme vom 18. Juli 2016 dargelegt, dass der Stellvertreter des Antragstellers als Dienstgruppenleiter im Jahr 2015 42,6% mehr Dienste insgesamt und 83,3% mehr Dienste an Wochenenden als der Antragsteller geleistet habe. Im ersten Halbjahr 2016 habe der Stellvertreter des Antragstellers 75,5% mehr Dienste insgesamt und 37,5% mehr Dienste an Wochenenden geleistet als der Antragsteller. Aus diesen Erfahrungen der letzten 18 Monate ergebe sich, dass einer Verlängerung über die bisherige Teilzeit zu 85,37% über den bisherigen Bewilligungszeitraum bis 30. April 2016 nicht zugestimmt werden könne. Gleiches gelte für die nunmehr beantragte weitergehende Arbeitszeitverringerung auf 75%. Ein Angebot der Personalstelle des Antragsgegners auf Umsetzung zu einer anderen Dienststelle, bei der eine Teilzeittätigkeit leichter möglich sei, lehnte der Antragsteller ab. Auf weitere Vermittlung der Personalstelle wurde dem Antragsteller die begehrte Arbeitszeitverringerung mit den streitgegenständlichen Auflagen gewährt.

b) Die auf der Grundlage der vorstehenden Umstände getroffene Entscheidung des Antragsgegners, bereits die vom Antragsteller ausgeübte Teilzeittätigkeit im Umfang von 85,37% der regelmäßigen Arbeitszeit sei im Hinblick auf seine Funktion als Dienstgruppenleiter, die in Bezug auf die insgesamt zu leistenden Dienste seine Beteiligung in hinreichender Anzahl erfordere, grenzwertig gewesen und letztlich zu Lasten anderer Beamten der 3. QE gegangen, ist nachvollziehbar und durch das Gericht nicht zu beanstanden.

c) Um zu verhindern, dass diese Situation sich durch eine weitergehende Reduzierung der Arbeitszeit des Antragstellers von wöchentlich 34:09 Std. bisher auf 30:00 Std. weiter verschärft, erscheinen die festgesetzten Auflagen gemäß Art. 36 Abs. 2 Nr. 4 Bayerisches Verwaltungsverfahrensgesetz (BayVwVfG) zur Sicherstellung der gesetzlichen Voraussetzungen der Teilzeitbewilligung (Art. 36 Abs. 1 zweite Alt. BayVwVfG) erforderlich.

Die Auflage unter Nr. 2 a) des Bescheides vom 25. Januar 2017 sieht eine Verpflichtung des Antragstellers zur monatsweisen Vorplanung der Diensteinteilung, die mit dem stellvertretenden Dienstgruppenleiter abzustimmen ist, vor. Eine solche Vorplanung schafft in der gegebenen Situation Planungssicherheit für die Dienststellenleitung, die die Gesamtverantwortung für den Dienstbetrieb trägt. Sie ist auch dem Antragsteller abzuverlangen, der seinerseits als Dienstgruppenleiter die Verantwortung für die Funktionsfähigkeit seiner Dienstgruppe trägt.

Soweit der Antragsteller für die Ausübung der Funktion der Dienstgruppen-leitung auf insoweit auch in Betracht kommende weitere Beamte der 3. QE innerhalb der Dienststelle verweist, greift dies in die Organisationskompetenz des Dienstherrn ein, nach der die Leitung einer Dienstgruppe durch den Dienstgruppenleiter und seinem Stellvertreter grundsätzlich selbst zu organisieren ist. Nur in Ausnahmefällen soll auf weitere, entsprechend qualifizierte andere Beamte zurückgegriffen werden. Eine übermäßige Beanspruchung dieser Beamten durch eine Dienstgruppe gefährdet wiederum die von diesen Beamten wahrzunehmenden Aufgaben. Diese Einschätzung des Dienstherren ist ohne weiteres nachvollziehbar und durch das Gericht nicht zu beanstanden.

Die Auflage Nr. 2 b) des Bescheides vom 25. Januar 2017 sieht zum Abbau von Mehrarbeitsstunden beim Antragsteller als Dienstgruppenleiter (infolge von längeren Abwesenheiten seines Stellvertreters) vor, dass entsprechende Schichtdienste während einer Kernzeit zwischen werktags 9.00 Uhr und 15.00 Uhr verkürzt werden, da die Personaldecke der Dienststelle in dieser Zeit vergleichsweise gut ausgestattet ist. Diese Auflage stellt sicher, dass beim Antragsteller anfallende Mehrarbeitsstunden nicht stetig anwachsen bzw. in der Folgezeit beim Abbau nicht zu einer übermäßigen Belastung seines Stellvertreters führen. Auch diese Auflage stellt in der gegebenen Situation nur einen geordneten Dienstbetrieb sicher. Dass sie den Antragsteller unangemessen belastet, hat dieser substantiiert nicht vorgetragen. Dies gilt insbesondere auch für die vom Antragsteller beispielhaft angeführte Konstellation im Monat Mai, in dem sein Stellvertreter und er selbst jeweils Erholungsurlaub einbringen, was einen besonderen gegenseitigen Vertretungsbedarf auslöst. Bei derartigen Sonderereignissen liegt allerdings eine unzumutbare Belastung nicht schon darin, dass nicht in jedem denkbaren Zeitintervall exakt die Teilzeitquote eingehalten ist.

4. Der Antrag war daher mit der Kostenfolge des § 154 Abs. 1 VwGO abzulehnen.

Die Streitwertfestsetzung beruht auf §§ 53 Abs. 2 Nr. 1, 52 Abs. 2 des Gerichtskostengesetzes (GKG), wobei sich der daraus ergebende Wert im Hinblick auf den vorläufigen Charakter der begehrten Entscheidung zu halbieren ist.