/ Oberlandesgericht Düsseldorf Beschluss, 17. Apr. 2014 - VI-2 Kart 2/13 (V)

Oberlandesgericht Düsseldorf Beschluss, 17. Apr. 2014 - VI-2 Kart 2/13 (V)

ECLI: ECLI:DE:OLGD:2014:0417.VI2KART2.13V.00

published on 17/04/2014 00:00

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Tenor

Die Beschwerden der Beteiligten zu 1) und zu 2) werden mit der Maßgabe zurückgewiesen, dass Ziffer 5 der Verfügung des Ministeriums für Wirtschaft, Energie, Industrie, Mittelstand und Handwerk des Landes Nordrhein-Westfalen (Landeskartellbehörde) vom 13. Mai 2013 aufgehoben wird.

Die Kosten des Beschwerdeverfahrens einschließlich der Kosten der Beigeladenen und des beteiligten Bundeskartellamts tragen die Beschwerdeführerinnen je zur Hälfte.

G r ü n d e :

Die Beteiligte zu 1) ist eine Kommune in Nordrhein-Westfalen, die zum Hochsauerlandkreis gehört. Sie verleiht die Wegerechte an kommunalen Grundstücken zur Verlegung und zum Betrieb von Energieversorgungsnetzen. Die Beteiligte zu 2) mit Sitz in Meschede ist ein kommunales Unternehmen, an dem die Beteiligte zu 1) mittelbar beteiligt ist. Gesellschafter der Beteiligten zu 2) sind die Stadtwerke L.... GmbH und die H.... GmbH, deren Geschäftsanteile von der Beteiligten zu 1) sowie den Kommunen Meschede und Olsberg gehalten werden. Die Beteiligte zu 3) und Beigeladene (im Folgenden nur Beteiligte zu 3) ist bisherige Konzessionsnehmerin im Gemeindegebiet der Beteiligten zu 1) und der Kommunen Meschede und Olsberg für den Betrieb des Strom-, teilweise auch des Gasnetzes. Die zwischen diesen Kommunen und der Beteiligten zu 3) geschlossenen Konzessionsverträge für Strom, teilweise Gas, laufen am 30.11.2014 aus.

Ziel der Beteiligten zu 1) ist die Kommunalisierung des Stromnetzes in ihrem Gemeindegebiet. Gemeinsam mit den Kommunen Meschede und Olsberg, die sich ebenfalls die Kommunalisierung ihrer Versorgungsnetze zum Ziel gesetzt haben, sowie der H.... GmbH und Stadtwerke L.... GmbH schloss die Beteiligte zu 1) am 06.05.2009 eine Konsortialvereinbarung, in der die Vertragsbeteiligten verabredeten, mit Hilfe eines kommunalen Partners eine gemeinsame Neuorientierung in der Strom- und Gasversorgung für das gemeinsame Versorgungsgebiet mit dem Ziel einer (Re-) Kommunalisierung durchzuführen. Unter Einbezug personeller, räumlicher und finanzieller Ressourcen der H.... GmbH und der Stadtwerke L.... GmbH sollte im Verlauf des Jahres 2009 eine mit dem erforderlichen Kapital und Personal ausgestattete Gesellschaft in der Rechtsform einer GmbH mit der Firma „H2… GmbH“, der späteren Beteiligten zu 2), gegründet werden, die als kommunale Partnerin Inhaberin der für den Betrieb der Versorgungsnetze erforderlichen Konzessionen werden sollte. Die beteiligten Kommunen sicherten sich gegenseitig zu, ihre jeweiligen Konzessionsverträge mit der Beteiligten zu 3) nicht weiter zu verlängern oder neu abzuschließen, sondern der neu zu gründenden Gesellschaft zu übertragen. Nach Abschluss der Verhandlungen zum Erwerb der Netze in den beteiligten Kommunen sollten die genauen Beteiligungsverhältnisse aller fünf Vertragspartner festgelegt werden. Mit Gesellschaftsvertrag vom 06.05.2009 gründeten die H.... GmbH und die Stadtwerke L.... GmbH die Beteiligte zu 2), die am 08.05.2009 ins Handelsregister eingetragen wurde.

Die Beteiligte zu 3) war auf der Grundlage von seit dem 01.12.1989 gültigen Konzessionsverträgen Inhaberin der Gas- und Stromkonzessionen für die Versorgungsgebiete der Beteiligten zu 1) sowie der Kommunen Meschede und Olsberg, die nach 20-jähriger Laufzeit zum 30.11.2009 ausliefen. Unter dem 27.10.2013 schloss sie mit allen drei Kommunen neue und rückwirkend ab dem 01.12.2009 geltende Stromkonzessionsverträge mit einer Laufzeit von weiteren 20 Jahren, nachdem sie mit allen drei Kommunen am 07.12.2009 in einer gesonderten Vereinbarung überein gekommen war, dass den Kommunen ein Sonderkündigungsrecht eingeräumt werde, das zum 30.11. eines jeden Jahres, erstmals zum 30.11.2014 ausgeübt werden konnte.

Am 13.04.2010 schlossen die Beteiligte zu 1) und die übrigen Vertragspartner der Konsortialvereinbarung vom 06.05.2009 eine „2. Konsortialvereinbarung“. In der Präambel zu dieser Vereinbarung führten sie aus, am 06.05.2009 eine Konsortialvereinbarung mit dem Ziel der (Re-) Kommunalisierung der Strom- und Gasversorgung geschlossen und in Erfüllung dieser Vereinbarung die Beteiligte zu 2) gegründet und inzwischen wichtige Schritte in der Umsetzung der „1. Konsortialvereinbarung“ unternommen zu haben; nunmehr wolle man in einer „2. Konsortialvereinbarung“, die an die Stelle der „1. Konsortialvereinbarung“ trete, die Grundlagen der Zusammenarbeit an die Entwicklung anpassen. Unter Ziffer I. der „2. Konsortialvereinbarung“ führten sie sodann aus, an dem gemeinsamen Ziel der (Re-) Kommunalisierung der Strom- und Gasversorgung und der Erfüllung der damit verbundenen Aufgaben durch die inzwischen gegründete Beteiligte zu 2) festhalten und dies langfristig sichern zu wollen. Es solle ein Auswahlverfahren für den Abschluss neuer Konzessionsverträge durchgeführt werden, an dem sich die Beteiligte zu 2) beteiligen werde. Nach erfolgreichem Erwerb der Netze solle die Beteiligte zu 2) den Netzbetrieb durchführen. Unter Ziffer IV.2. verpflichteten sich die Kommunen, der Beteiligten zu 2) ihre Aufwendungen für den Fall zu ersetzen, dass die verabredeten Ziele wider Erwarten durch kommunalpolitische Entscheidungen scheitern sollten.

Mit Schreiben vom 01.02.2011 machten die Kommunen von ihrem Sonderkündigungsrecht Gebrauch und kündigten die mit der Beteiligten zu 3) geschlossenen Stromkonzessionsverträge zum 30.11.2014. Aufgrund der Umfirmierung der Beteiligten zu 3) wiederholten sie ihre Kündigungen vorsorglich gegenüber der Rechtsnachfolgerin, der jetzigen Beteiligten zu 3).

Am 08.12.2011 machte die Beteiligte zu 1) das Auslaufen der Stromkonzessionen im Bundesanzeiger bekannt und forderte interessierte Unternehmen zur Interessenbekundung bis zum 16.03.2012 auf. In einem 1. Verfahrensbrief vom 22.03.2012 teilte sie den interessierten Unternehmen u.a. die vom Rat am 14.03.2012 aufgestellten Auswahlkriterien nebst deren Gewichtung für die Zuschlagsentscheidung mit, erläuterte diese und forderte zur Abgabe von Angeboten bis zum 04.05.2012 auf. Die Verfahrensbriefe für die Vergabe der Strom- und Gaskonzession sind wortidentisch. Neben der Beteiligten zu 2) reichte die Beteiligte zu 3) fristgerecht ein Angebot ein. In der Ratssitzung am 13.06.2012 präsentierten die Bieter ihre Angebote. Die Beteiligte zu 1) bewertete das Angebot der Beteiligten zu 2) besser als das der Beteiligten zu 3) und teilte dies der Beteiligten zu 3) mit. Der Bitte der Beteiligten zu 3), ihr die Wertung der Angebote zur Verfügung zu stellen, kam die Beteiligte zu 3) nicht nach. Am 18.07.2012 schloss sie mit der Beteiligten zu 2) einen Stromkonzessionsvertrag mit Wirkung ab dem 01.12.2014 und machte den Vertragsschluss im Bundesanzeiger bekannt.

Mit Schreiben vom 15.08.2012 wandte sich die Beteiligte zu 3) an das Ministerium für Wirtschaft, Energie, Industrie, Mittelstand und Handwerk des Landes NRW als Landeskartellbehörde und beschwerte sich über die Vergabe. Die Landeskartellbehörde hat mit Schreiben vom 27.12.2012 gemäß § 54 Abs. 1 GWB gegen die Beteiligte zu 1) ein Missbrauchsverfahren eröffnet. Mit der angefochtenen Verfügung vom 13.05.2013, Az. V A 3-77-10-75/12, hat die Landeskartellbehörde festgestellt, dass die Beteiligte zu 1) missbräuchlich gehandelt habe, indem sie sich in den Konsortialvereinbarungen darauf festgelegt habe, dass die Beteiligte zu 3) zukünftig nicht mehr Konzessionärin in ihrem Versorgungsgebiet sein werde und die Konzessionen zukünftig der Beteiligten zu 2) erteilt würden. Des weiteren hat sie festgestellt, dass die Konsortialvereinbarungen vom 06.05.2009 und 13.04.2010 insoweit gegen § 1 GWB verstießen und, dass die Beteiligte zu 1) der Vergabe Auswahlkriterien zugrunde gelegt habe, die die Vorgaben des § 1 EnWG nicht berücksichtigten. Auch habe die Beteiligte zu 1) missbräuchlich gehandelt, indem sie die Beteiligte zu 2) nicht auf Zuverlässigkeit und Leistungsfähigkeit nach § 4 EnWG überprüft und keine Genehmigung des Netzbetriebs verlangt habe. Darüber hinaus hat sie der Beteiligten zu 1) untersagt, die mit der Beteiligten zu 2) geschlossenen Konzessionsverträge durchzuführen und ihr aufgegeben, diese aufzuheben und das Vergabeverfahren zu wiederholen. Auf die Begründung der Entscheidung wird Bezug genommen. Hiergegen richten sich die Beschwerden der Beteiligten zu 1) und zu 2).

Die Beteiligte zu 1) ist der Auffassung, die Beteiligte zu 3) sei mit ihren Beanstandungen an der Konzessionsvergabe präkludiert, weil sie Mängel des Vergabeverfahrens zu Beginn oder im Verlauf des Verfahrens hätte rügen müssen.

Die Verfügung sei zudem sachlich nicht gerechtfertigt. Der Vorwurf eines Verstoßes gegen das Verbot wettbewerbsbeschränkender Vereinbarungen gehe schon deshalb fehl, weil die 1. Konsortialvereinbarung, mit der möglicherweise der Anschein einer rechtswidrigen Absprache erweckt worden sein könnte, durch die 2. Konsortialvereinbarung ersatzlos aufgehoben worden sei. Die Bezeichnung der Vereinbarungen als „Konsortialvereinbarungen“ sei auch missverständlich, weil keineswegs eine verpflichtende Vereinbarung gemeint gewesen sei, sondern lediglich eine gemeinsame politische Willensbekundung. Ihr Regelungsbereich beschränke sich darüber hinaus auf das Innenverhältnis der Kommunen zur Beteiligten zu 2) und habe keine Außenwirkung entfalten sollen. Eine Vorfestlegung auf einen Konzessionsnehmer sei nicht erfolgt. Dies zeige sich nicht zuletzt daran, dass sie, die Beteiligte zu 1), entgegen dem Inhalt der 1. Konsortialvereinbarung im Januar 2010 weitere Konzessionsverträge mit der Beteiligten zu 3) geschlossen habe. Gerade weil man sich nicht festgelegt habe, habe man der Beteiligten zu 2) Aufwendungsersatz für den Fall einer Konzessionsvergabe an einen Dritten zugesagt. Auch die übrigen Vorwürfe missbräuchlichen Verhaltens der Beteiligten zu 1) seien unberechtigt. Weder seien die gewählten Auswahlkriterien zu beanstanden noch habe man die Beteiligte zu 2) im Rahmen der Wertung der Angebote bevorzugt. Sämtliche Kriterien seien an den Zielen des EnWG ausgerichtet und wiesen im Sinn des § 1 EnWG einen Bezug zum Netzbetrieb auf. Unzulässige Nebenleistungen nach § 3 KAV seien weder gefordert noch mit der Beteiligten zu 2) vereinbart worden. Die Eignung der Beteiligten zu 2) für den Erwerb und den Betrieb der Versorgungsnetze sei hinreichend geprüft worden. Abgesehen davon, dass es sich hierbei entgegen der von der Landekartellbehörde vertretenen Auffassung nicht um ein nach § 1 EnWG zu beurteilendes Auswahlkriterium handele, werde eine Genehmigung nach § 4 EnWG nach gängiger Praxis der Energieaufsichtsbehörden in NRW erst erteilt, wenn eine zeitnahe Aufnahme des Netzbetriebs gesichert sei, d.h. üblicherweise erst nach Zuschlagserteilung. Auch das Kriterium des „gemeindlichen Einflusses auf den Netzbetrieb“ gebe keinen Anlass für die Annahme einer bevorzugten Behandlung der Beteiligten zu 2). Allein der Umstand, dass die Beteiligte zu 1) an der Beteiligten zu 2) beteiligt sei, habe nicht zu einer besseren Bewertung der Beteiligten zu 2) gegenüber der Beteiligten zu 3) geführt. Entscheidend sei vielmehr gewesen, dass durch diese Beteiligung faktisch eine Einflussnahme auf die Beteiligte zu 2) erst möglich geworden sei. Es hätten auch andere Möglichkeiten einer Einflussnahme angeboten werden können, wie z.B. die Bildung von Beiräten. Derartiges sei jedoch auch von der Beteiligten zu 3) nicht angeboten worden.

Die Verfügung leide auch an Rechtsfehlern, weil die Landeskartellbehörde ermessensfehlerhaft und unter Außerachtlassung des Grundsatzes der Verhältnismäßigkeit entschieden habe.

Die Beteiligte zu 2) ist darüber hinaus der Auffassung, dass die Beteiligte zu 1) kein marktbeherrschendes Unternehmen im Rechtssinn sei. Bei der Konzessionsvergabe nehme sie Aufgaben der Selbstverwaltung nach Art. 28 Abs. 2 GG wahr. Hierbei handele sie zwar in der Form des Privatrechts, nicht aber unternehmerisch. Zudem beschränke sich der relevante Markt nicht auf das Versorgungsgebiet der Beteiligten zu 1). Es handele sich nicht um einen Angebots- sondern um einen Nachfragemarkt, der bundesweit bestehe. Die am Netzbetrieb interessierten Unternehmen beteiligten sich bundesweit an Konzessionsverfahren. Die Untersagung der Durchführung der Konzessionsverträge sei auch deshalb unbegründet, weil zum einen nicht jeder Verstoß gegen energierechtliche Vorschriften den Vorwurf des Missbrauchs rechtfertige und zum anderen nicht jeder Verstoß zur Nichtigkeit des Konzessionsvertrages nach § 134 BGB führe. Die Rechtswirksamkeit eines Konzessionsvertrages dürfe nicht durch eine Untersagungsverfügung missachtet werden. Die von der Landeskartellbehörde geforderte Eignungsprüfung stehe einer umfassenden Prüfung nach § 4 EnWG gleich und stelle eine unzulässige Vorwegnahme der der Energieaufsichtsbehörde vorbehaltenen Genehmigungsentscheidung dar.

Die Beteiligte zu 1) und die Beteiligte zu 2) beantragen,

die Verfügung der Landeskartellbehörde vom 13.05.2013 aufzuheben.

Die Landeskartellbehörde und die Beigeladene beantragen,

die Beschwerden zurückzuweisen.

Die Landeskartellbehörde verteidigt die Verfügung und führt unter Wiederholung und Vertiefung der darin angeführten Gründe insbesondere aus, dass ihr nach §§ 46 Abs. 3 Satz 5, Abs. 5 EnWG eine kartellrechtliche Überprüfung der Konzessionsvergabe obliege, die den Vorgaben der §§ 1, 46 Abs. 3 Satz 5 EnWG entsprechen müsse. Hierzu gehöre eine Überprüfung der prognostizierten Eignung des Konzessionsbewerbers unter dem Aspekt der Versorgungssicherheit. Richtig sei zwar, dass eine Genehmigung nach § 4 EnWG regelmäßig erst nach Abschluss des Konzessionsvertrages erteilt werde. Bei der Vergabe von Konzessionen müsse die Kommune aber Eignungsnachweise fordern, die die Leistungsfähigkeit des Konzessionsbewerbers plausibel darlegten. Komme die Kommune dieser Pflicht nicht nach, rechtfertige sich ein Einschreiten der Kartellbehörde. Eine solche Plausibilitätsprüfung habe die Beteiligte zu 1) bezüglich der Beteiligten zu 2) unterlassen, die weder ein Betriebskonzept noch ein Ausbildungs- und Qualifizierungskonzept vorgelegt habe. Dies weise darauf hin, dass die Beteiligte zu 1) in jedem Fall die Beteiligte zu 2) habe bevorzugen wollen.

Die Beteiligte zu 3) ist ebenfalls der Auffassung, dass sich die Beteiligte zu 1) unter Ausnutzung ihrer marktbeherrschenden Stellung missbräuchlich verhalten habe, indem sie vor Durchführung der Konzessionsvergaben festgelegt habe, dass die Beteiligte zu 2) zukünftige Konzessionärin werden solle und ebenso unzulässige Auswahlkriterien verwendet wie unzulässige Nebenleistungen gefordert habe. Die 2. Konsortialvereinbarung stelle sich als Fortsetzung der kartellrechtwidrigen 1. Konsortialvereinbarung dar und verstoße ebenso wie diese gegen § 1 GWB.

Wegen der Einzelheiten des Sach- und Streitstandes wird auf die Schriftsätze der Verfahrensbeteiligten sowie die Vergabeakten und die Verwaltungsakte der Landeskartellbehörde verwiesen.

I. Die Beschwerden sind zulässig.

1. Es handelt sich um Beschwerden im Kartellverwaltungsverfahren gegen eine Verfügung des Ministeriums für Wirtschaft, Energie, Industrie, Mittelstand und Handwerk NRW (MWEIMH NRW), § 63 Abs. 1 Satz 1 GWB, die es als Landeskartellbehörde erlassen hat.

2. Nach § 63 Ab. 4 Satz 1 GWB ist das OLG Düsseldorf sachlich und örtlich ausschließlich zuständig, weil es das für den Sitz des Ministeriums für Wirtschaft, Energie, Industrie, Mittelstand und Handwerk NRW als Landeskartellbehörde mit Sitz in Düsseldorf zuständige Oberlandesgericht ist.

3. Die Beteiligte zu 1) ist beschwerdebefugt, §§ 63 Abs. 2, 54 Abs. 2 Nr. 2 GWB. Gemeinden handeln beim Abschluss von Konzessionsverträgen als Unternehmen im Sinne des deutschen Kartellrechts (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 65/12 – juris Tz. 18; BGH, Urt. v. 17.12.2012, KZR 66/12; BGH, Beschl. v. 15.04.1986 - KVR 6/85, WuW/E BGH 2247, 2249 - Wegenutzungsrecht; Beschl. v. 11.03.1997 - KZR 2/96, RdE 1997, 197, 198 - Erdgasdurchgangsleitung).

4. Die Beteiligte zu 2) ist als Beigeladene des Verwaltungsverfahrens ebenfalls beschwerdebefugt, §§ 63 Abs. 2, 54 Abs. 2 Nr. 3 GWB. Auf ihren Antrag vom 18.01.2013 ist die Beteiligte zu 2) durch Schreiben der Landeskartellbehörde vom 25.01.2013 beigeladen worden.

5. Die Beteiligte zu 2) ist durch die Verfügung der Landeskartellbehörde vom 13.05.2013 beschwert, weil der zwischen der Beteiligten zu 1) und ihr geschlossene Konzessionsvertrag untersagt und die Beteiligte zu 1) zur erneuten Durchführung eines Konzessionsvergabeverfahrens verpflichtet worden ist. Die Beteiligte zu 2) ist hierdurch in eigenen Rechten betroffen.

II. Die sachliche und örtliche Zuständigkeit der Landeskartellbehörde (§§ 111 Abs. 1 Satz 2, 46 Abs. 5 EnWG i.V.m. § 54 Abs. 1 Satz 1 GWB sowie § 48 Abs. 1 und Abs. 2 GWB) ist nicht zu prüfen, weil die Beteiligten weder die örtliche noch die sachliche Unzuständigkeit im Verwaltungsverfahren geltend gemacht haben, § 55 Abs. 2 GWB. Die Beteiligten greifen dies mit den Beschwerden auch nicht an.

III. Die Verfügung der Landeskartellbehörde vom 13.05.2013 ist rechtmäßig.

Die Beteiligte zu 1) hat eine bei der Vergabe energierechtlicher Konzessionen marktbeherrschende Stellung missbräuchlich im Sinn der §§ 19 Abs. 1, Abs. 4 Nr. 1 GWB a.F. ausgenutzt und Bewerber in einer für den Wettbewerb auf dem Markt erheblichen Weise ohne sachlich gerechtfertigten Grund beeinträchtigt. Hierin liegt zugleich eine unbillige Behinderung im Sinn von § 20 Abs. 1 GWB a.F. Darüber hinaus hat die Beteiligte zu 1) durch den Abschluss zweier Konsortialverträge gegen das Verbot wettbewerbsbeschränkender Vereinbarungen nach § 1 GWB verstoßen.

Anzuwenden ist § 19 GWB in der Fassung vom 15.07.2005 (gültig vom 13.07.2005 bis 29.06.2013), § 20 GWB in der Fassung vom 18.12.2007 (gültig vom 22.12.2007 bis zum 31.12.2012) und § 1 GWB in der Fassung vom 15.07.2005 (gültig vom 13.07.2005 bis 29.06.2013).

1. Das Kartellrecht ist anwendbar.

Als Normadressat des kartellrechtlichen Missbrauchs-, Diskriminierungs- und Behinderungsverbots sind Gemeinden nach §§ 19 Abs. 1, Abs. 4 Nr. 1, 20 Abs. 1 GWB a.F. verpflichtet, im Auswahlverfahren zur Vergabe energierechtlicher Wegenutzungsrechte keinen Bewerber unter Missbrauch einer marktbeherrschenden Stellung ungerechtfertigt zu beeinträchtigen und ihn weder unbillig zu behindern noch zu diskriminieren.

Der der angefochtenen Verfügung zugrunde gelegte § 19 Abs. 1, Abs. 4 Nr. 1 GWB a.F. geht § 20 Abs. 1 GWB a.F. nicht als Sondervorschrift vor (vgl. OLG Düsseldorf, Urt. v. 05.12.2001, U (Kart) 34/01, Rn. 33 ff. = WuW/E DE-R 847 ff.). Die Missbrauchs-, Behinderungs- und Diskriminierungsverbote nach §§ 19, 20 GWB a.F. stehen trotz unterschiedlicher Voraussetzungen gleichrangig nebeneinander. Der Frage, ob ein Verhalten nach § 19 GWB a.F. oder nach § 20 GWB a.F. verboten ist, kommt wegen des weitgehenden Parallellaufs von Missbrauchsverbot einerseits und Behinderungs- und Diskriminierungsverbot andererseits sowie der Identität der Rechtsfolgen nur geringe praktische Bedeutung zu (Götting in: Loewenheim/ Meessen/ Riesenkampff, Kartellrecht, 2. Aufl., 2009, S. 1851; Bechtold, GWB, 6. Aufl. 2010, § 20 Rn. 2). Die Missachtung der kartellrechtlichen Verbotsnormen (§§ 19, 20 GWB a.F.) bei der Vergabe energierechtlicher Wegenutzungsrechte führt zur Nichtigkeit der Konzessionsverträge, § 134 BGB (vgl. BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 65/12, Rn. 77 ff.; Urt. v. 17.12.013, KZR 66/12, Rn. 101 ff.; OLG Düsseldorf, Beschl. v. 12.12.2012, VI-3 Kart 137/12, Rn. 124 f. = OLG Düsseldorf, RdE 2013, 128 ff.). Der Nichtigkeitsfolge des § 134 BGB steht nicht entgegen, dass Normadressaten die Gemeinden und nicht der neue Konzessionsnehmer sind (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 106 ff.).

a) Gemeinden sind beim Abschluss von energierechtlichen Konzessionsverträgen Normadressaten der Verbotsvorschriften des GWB.

aa) Sie handeln bei der Vergabe energierechtlicher Konzessionen als Unternehmen im Sinn des deutschen Kartellrechts (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 65/12, Rn. 17; Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 18; BGH, Beschl. v. 15.04.1986, KVR 6/85; Beschl. v. 11.03.1997, KZR 2/96).

bb) Gemeinden haben bei der Vergabe von Wegenutzungsrechten eine marktbeherrschende Stellung. Sachlich relevanter Markt ist das Angebot von Wegenutzungsrechten zur Verlegung und zum Betrieb von Leitungen, die zum Netz der allgemeinen Versorgung mit Energie gehören. Der relevante Markt ist örtlich auf das Gebiet der jeweiligen Gemeinde beschränkt. Er umfasst sämtliche Wege, die sich für die Verlegung und den Betrieb von Leitungen zur unmittelbaren Versorgung von Letztverbrauchern im Gemeindegebiet eignen (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 65/12, Rn. 20; Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 21 m.w.N.).

cc) Der betroffene Markt ist gleichartigen Unternehmen üblicherweise zugänglich im Sinn von § 20 Abs. 1 GWB a.F. Der Zugang zum Wegenutzungsrecht ist bereits dadurch eröffnet, dass die Gemeinden aufgrund der Bekanntmachungspflichten nach § 46 Abs. 3 EnWG fremde Unternehmen dazu aufzufordern haben, sich im Wettbewerb um die Konzession zu bewerben (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 65/12, Rn. 23; Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 24; Urt. v. 06.10.1992, KZR 10/91, BGHZ 119, 335, 339).

b) Die kartellrechtlichen Verbotsvorschriften stehen in Einklang mit dem Energiewirtschaftsrecht und dem Recht auf kommunale Selbstverwaltung nach Art 28 Abs. 2 GG.

aa) Die Regelungen des § 46 Abs. 1 Satz 1 EnWG, insbesondere das Diskriminierungsverbot nach § 46 Abs. 1 Satz 1 EnWG, finden auf die von § 46 Abs. 2 EnWG erfassten Wegenutzungsverträge Anwendung. Die kartellrechtlichen und energiewirtschaftsrechtlichen Anforderungen stimmen insoweit überein (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 65/12, Rn. 27 ff.; Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 27 ff.).

(1) Nach § 46 Abs. 1 Satz 1 EnWG haben Gemeinden ihre öffentlichen Verkehrswege für die Verlegung und den Betrieb von Leitungen zur unmittelbaren Versorgung von Letztverbrauchern im Gemeindegebiet diskriminierungsfrei durch Vertrag zur Verfügung zu stellen. Der Wortlaut dieser Bestimmung erfasst auch Leitungen, die zu einem Energieversorgungsnetz der allgemeinen Versorgung im Gemeindegebiet (§ 46 Abs. 2 EnWG) gehören. Der in § 46 Abs. 1 Satz 1 EnWG verwendete Begriff "unmittelbare Versorgung" beschränkt den Anwendungsbereich der Norm nicht auf zusätzlichen Direktleitungsbau, § 48 Abs. 1 Satz 1 EnWG, § 103 Abs. 1 Nr. 2 GWB a.F. (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 65/12, Rn. 27).

(2) Der Aufbau des § 46 EnWG lässt nicht erkennen, dass die Gemeinden die Entscheidung über den Abschluss der von Absatz 2 dieser Norm erfassten Verträge ohne Bindung an das Diskriminierungsverbot des § 46 Abs. 1 EnWG treffen können. Die Bestimmung des § 46 Abs. 2 EnWG enthält eine Laufzeitbeschränkung für Wegerechtsverträge, die dem allgemeinen Versorgungsnetzbetrieb dienen (§ 46 Abs. 2 Satz 1), und statuiert Pflichten des bisher Nutzungsberechtigten beim Vertragsablauf (§ 46 Abs. 2 Satz 2). Daraus ergibt sich keine gegenüber § 46 Abs. 1 EnWG abschließende Regelung. Vielmehr treten diese Bestimmungen für Verträge nach Absatz 2 neben § 46 Abs. 1 EnWG. Nichts anderes gilt für § 46 Abs. 3 EnWG, der für Verträge nach § 46 Abs. 2 EnWG insbesondere Bekanntmachungspflichten bei Laufzeitende und vor einer Vertragsverlängerung vorsieht.

(3) Ferner gilt § 46 Abs. 1 Satz 2 EnWG, wonach die Gemeinden bis zum Angebot des Höchstsatzes der zulässigen Konzessionsabgaben den Abschluss von Wegerechtsverträgen verweigern können, auch - und gerade - für Verträge nach § 46 Abs. 2 EnWG. Mit § 46 Abs. 1 Satz 2 EnWG sollten den Gemeinden ihre bisherigen Konzessionseinnahmen gesichert werden (vgl. BT-Drucks. 13/7274, S. 32 f.). Voraussetzung dafür ist die Anwendbarkeit des § 46 Abs. 1 EnWG auf alle Leitungsrechte zur unmittelbaren Versorgung (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 65/12, Rn. 30; Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 29).

bb) Die Pflicht der Gemeinde zur diskriminierungsfreien Auswahl des Konzessionärs steht im Einklang mit dem Recht auf kommunale Selbstverwaltung aus Art. 28 Abs. 2 GG.

Die Versorgung der Einwohner und ortsansässigen Unternehmen mit Energie ist eine Aufgabe der verfassungsrechtlich geschützten kommunalen Selbstverwaltung. Dies bedeutet jedoch nicht, dass die im Zusammenhang mit dieser Versorgung stehende wirtschaftliche Betätigung der Gemeinden keinen rechtlichen Schranken unterläge. Das Recht zur kommunalen Selbstverwaltung besteht vielmehr nur im Rahmen der allgemeinen Gesetze, zu denen auch das Energiewirtschaftsgesetz zählt (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 65/12, Rn. 40; Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 31 m.w.N.).

Soweit in der aus § 46 Abs. 1, 4 EnWG folgenden Verpflichtung der Gemeinden, auch Eigenbetriebe, Eigengesellschaften und kommunale Beteiligungsgesellschaften bei der Konzessionsvergabe nicht ohne sachlichen Grund zu bevorzugen, überhaupt ein Eingriff in das Recht auf kommunale Selbstverwaltung zu sehen sein sollte, wäre er jedenfalls verhältnismäßig und verfassungsrechtlich unbedenklich. Die Pflicht zur diskriminierungsfreien Entscheidung über den Netzbetreiber ist zur Förderung des Wettbewerbs um das für den Betrieb des allgemeinen Versorgungsnetzes notwendige Wegenutzungsrecht im Interesse der Allgemeinheit an einer Verbesserung der Versorgungsbedingungen geeignet und erforderlich (vgl. BGHZ 168, 295 Rn. 21 a.E. - Deutsche Bahn/KVS Saarlouis). Die Regelung beschränkt die Gemeinden auch nicht übermäßig. Sie sind nicht gehindert, sich mit einem eigenen Unternehmen oder einem Eigenbetrieb am Wettbewerb zu beteiligen und auf dieser Grundlage gegebenenfalls den Netzbetrieb selbst zu übernehmen (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 65/12, Rn. 41; Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 31 m.w.N.).

2. Aus der Bindung der Gemeinden an das kartellrechtliche Missbrauchs-, Behinderungs- und Diskriminierungsverbot sowie das EnWG ergeben sich sowohl verfahrensbezogene als auch materielle Anforderungen an die Auswahlentscheidung.

a) Der gesonderten Feststellung einer Binnenmarktrelevanz der Vergabe energierechtlicher Wegenutzungsrechte bedarf es zur Bindung an die sich auch aus dem europäischen Primärrecht ergebenden allgemeinen Vergabegrundsätze wie Transparenz, Nichtdiskriminierung und Gleichbehandlung nicht. Ihre Geltung folgt vielmehr bereits aus der Bindung an nationales Kartell- und Energiewirtschaftsrecht. Die aus der Bindung an nationales Kartell- und Energiewirtschaftsrecht hervorgehenden verfahrensbezogenen und materiellen Anforderungen an die Auswahlentscheidung sind deshalb über eine konzessionsvergaberechtliche, d.h. eine zivilrechtliche Überprüfung der Vergabe hinaus zugleich rechtlicher Maßstab der kartellrechtlichen Überprüfung.

b) Bei der Vergabe von energiewirtschaftsrechtlichen Wegenutzungsrechten gelten insbesondere folgende Anforderungen:

aa) Das Auswahlverfahren muss so gestaltet werden, dass die am Netzbetrieb interessierten Unternehmen erkennen können, worauf es der Gemeinde bei der Auswahlentscheidung ankommt. Denn nur dann ist gewährleistet, dass die Auswahlentscheidung im unverfälschten Wettbewerb nach sachlichen Kriterien und diskriminierungsfrei zugunsten desjenigen Bewerbers erfolgt, dessen Angebot den Auswahlkriterien am besten entspricht. Das im Zusammenhang mit Auswahl- und Vergabeentscheidungen bestehende Diskriminierungsverbot schließt eine Verpflichtung zur Transparenz ein, um durch einen angemessenen Grad von Öffentlichkeit sicherzustellen, dass ein fairer, unverfälschter Wettbewerb eröffnet wird und überprüft werden kann, ob die kartellrechtlichen Verbotsnormen eingehalten worden ist. Aus dem Transparenzgebot folgt als allgemeiner Grundsatz diskriminierungsfreier Auswahlverfahren die Pflicht zur Offenlegung der Entscheidungskriterien der Gemeinde. Diese müssen ebenso wie ihre Gewichtung Wettbewerbsteilnehmern rechtzeitig vor Angebotsabgabe mitgeteilt werden (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 65/12, Rn. 44; Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 35 m.w.N.; vgl. zu Dienstleistungskonzessionen EuGH, Urteil vom 13. Oktober 2005, C-458/03, Rn. 49 - Parking Brixen). Nur so kann eine diskriminierungsfreie Teilnahme aller Interessenten am Auswahlverfahren gewährleistet werden, die ungerechtfertigte Ungleichbehandlungen ausschließt (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 65/12, Rn. 45 f. m.w.N.).

bb) Das Diskriminierungsverbot schließt zudem das allgemeine Gebot ein, eine Auswahlentscheidung allein nach sachlichen Kriterien zu treffen. Für den Bereich der Konzessionsvergabe wird dieses Gebot durch das Energiewirtschaftsrecht näher bestimmt. Danach ist die Auswahl des Netzbetreibers vorrangig an Kriterien auszurichten, die die Zielsetzung des § 1 Abs. 1 EnWG konkretisieren. Der Betrieb eines Energieversorgungsnetzes soll in dem betroffenen örtlichen Bereich zur Erreichung des Ziels des § 1 Abs. 1 EnWG beitragen, eine möglichst sichere, preisgünstige, verbraucherfreundliche, effiziente und umweltverträgliche leitungsgebundene Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität und Gas zu gewährleisten (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 36). Der Zweck des Gesetzes, einen Wettbewerb um das Netz zu erreichen, lässt weitere Auswahlkriterien, die weder konzessionsabgabenrechtlich zulässige Nebenleistungen im Zusammenhang mit der Wegenutzung noch die Ausrichtung des Netzbetriebs auf die Ziele des § 1 EnWG betreffen nicht zu (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 47).

c) Auch die Bindung der Auswahlentscheidung der Gemeinden an die Ziele des § 1 Abs. 1 EnWG steht in Einklang mit dem kommunalen Selbstverwaltungsrecht nach Art. 28 Abs. 2 GG. Denn das Gesetz trägt den widerstreitenden Interessen der Gemeinde bei einer Konzessionsvergabe – nämlich als Nachfrager eines möglichst sicheren und preisgünstigen Netzbetriebs einerseits und als marktbeherrschender Anbieter kommunaler Wegerechte andererseits – abschließend in §§ 46 Abs. 1 Satz 2, 48 Abs. 2 EnWG und § 3 KAV Rechnung.

Nach § 46 Abs. 1 Satz 2 EnWG kann die Gemeinde unbeschadet ihrer Verpflichtungen nach Satz 1 den Abschluss von Verträgen ablehnen, solange das Energieversorgungsunternehmen die Zahlung von Konzessionsabgaben in Höhe der Höchstsätze nach § 48 Abs. 2 EnWG verweigert und eine Einigung über die Höhe der Konzessionsabgaben noch nicht erzielt ist. Ihr Interesse als Nachfrager, vom Netzbetreiber eine bestmögliche Leistung zu einem möglichst niedrigen Preis zu erlangen, wird dadurch abschließend berücksichtigt. Das Gesetz regelt ferner in § 3 KAV und gleichfalls abschließend, welche weiteren Leistungen Versorgungsunternehmen und Gemeinden für Wegerechte neben oder anstelle von Konzessionsabgaben vereinbaren oder gewähren dürfen. Damit setzt das Gesetz einer Berücksichtigung der finanziellen Interessen der Gemeinde als marktbeherrschender Anbieterin ebenso klare wie enge Grenzen, die es erst ermöglichen, aber auch gebieten, die Vergabe von Wegenutzungsrechten im Übrigen an dem Bedarf auszurichten, den die Gemeinde als Nachfrager im Interesse aller Netznutzer befriedigen muss. Nicht auf den zulässigen Inhalt des Konzessionsvertrags bezogene Auswahlkriterien müssen an den energiewirtschaftsrechtlichen Zielen orientiert sein, die mit dem Wettbewerb um das Netz und der Auswahl des bestgeeigneten Bieters erreicht werden sollen (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 45).

3. Genügt eine Konzessionsvergabe diesen Anforderungen ohne rechtfertigenden Grund nicht, liegt - wie hier - ein Verstoß gegen Kartellrecht vor.

IV. Im Einzelnen:

1. Die Beteiligte zu 1) hat gegen das Missbrauchsverbot des § 19 Abs. 1 GWB verstoßen. Sie hat ihre marktbeherrschende Stellung bei der Vergabe der Stromkonzession an die Beteiligte zu 2) missbraucht, indem sie ein Auswahlverfahren unter Missachtung gesetzlicher Vorschriften durchgeführt und sich in rechtlich zu beanstandender Weise für eine Vergabe der Wegenutzungsrechte an die Beteiligte zu 2) entschieden hat.

a) Nach § 19 Abs.1, Abs. 4 Nr. 1 GWB a.F. handelt ein marktbeherrschender Anbieter oder Nachfrager missbräuchlich, wenn er die Wettbewerbsmöglichkeiten anderer Unternehmen in einer für den Wettbewerb erheblichen Weise ohne sachlich gerechtfertigten Grund beeinträchtigt. Eine Beeinträchtigung von Wettbewerbsmöglichkeiten anderer Unternehmen liegt bei jeder für ein Unternehmen wettbewerblich nachteiligen Maßnahme vor. Der missbräuchliche Charakter ergibt sich aus dem Fehlen einer sachlichen Rechtfertigung (Götting in: Loewenheim/ Meessen/ Riesenkampff, a.a.O., S. 1872; Bechtold, a.a.O, § 19 Rn. 76 f., 81).

Ausgehend von diesen Maßstäben hat die Beteiligte zu 1) in mehrfacher Hinsicht missbräuchlich gehandelt.

aa) Eine Beeinträchtigung von Wettbewerbsmöglichkeiten anderer Unternehmen lag allerdings nicht bereits in dem Abschluss der Konsortialverträge vom 06.05.2009 und vom 13.04.2010, weil sich die Vertragsparteien in der „2. Konsortialvereinbarung“ vom 13.04.2010 unter Änderung der in der „1. Konsortialvereinbarung“ vom 06.05.2009 getroffenen Absprachen auf die Durchführung eines Auswahlverfahrens, d.h. auf die Durchführung eines Wettbewerbs um die Vergabe der Wegenutzungsrechte verständigt hatten, den sie später auch durchgeführt haben. Allein in den Konsortialabsprachen kann eine Beeinträchtigung des Wettbewerbs nicht gesehen werden.

bb) Ebenso wenig kann eine Beeinträchtigung des Wettbewerbs in einer unterlassenen Eignungsprüfung der Beteiligten zu 2) gesehen werden. Ein solcher Vorwurf ist nicht gerechtfertigt. Ziffer 5 der angefochtenen Verfügung war von daher aufzuheben.

Die Beteiligte zu 1) hat ausweislich der Verwaltungsvorlage vom 22.06.2012 eine Eignungsprüfung der Beteiligten zu 2) durchgeführt und sich zur Feststellung der technischen Leistungsfähigkeit auf die langjährigen Erfahrungen der Mehrheitsgesellschafter der Beteiligten zu 2), der H.... GmbH und der Stadtwerke L.... GmbH in der Wasser- und Energieversorgung gestützt, die sie als Grundlage eines zukünftigen Netzbetriebs durch die Beteiligte zu 2) als hinreichend bewertet hat. Das ist nicht zu beanstanden.

(1) Mit der vergaberechtlichen Pflicht des Auftraggebers, die Eignung der am Auftrag interessierten Unternehmen zu prüfen, korrespondiert das Recht, die Vorlage von Eignungsnachweisen zu fordern. Es ist Sache des Auftraggebers, das Anforderungsprofil an die Eignung zu bestimmen und die zum Nachweis erforderlichen Unterlagen festzulegen. Anforderungen an die Eignung von Bietern müssen mit dem Auftragsgegenstand zusammenhängen und ihm angemessen sein (vgl. OLG Düsseldorf, Beschl. v. 19.12.2012, VII-Verg 30/12, Rn. 23). In diesem Rahmen ist der Auftraggeber bei seinen Festlegungen weitgehend frei (vgl. OLG Koblenz, Beschl. v. 04.10.2010, 1 Verg 8/10, Rn. 20, 21).

Die Pflicht zur Prüfung der Eignung interessierter Unternehmen besteht, wie die Landeskartellbehörde zutreffend angenommen hat, auch für Gemeinden bei der Vergabe energierechtlicher Wegenutzungsrechte. Dies ergibt sich für die Beteiligte zu 1) bereits aus den kommunalen Haushalts- und Wirtschaftsgrundsätzen der §§ 75, 109 GO NRW. Die Gemeinde darf keine Konzessionsvergabe an ein Unternehmen befürworten, das aufgrund gesicherter Erkenntnisse nicht fachkundig und/oder nicht leistungsfähig oder aus rechtlichen Gründen gehindert ist, die vertraglichen Verpflichtungen zu erfüllen (vgl. OLG Düsseldorf, Beschl. v. 05.07.2006, VII-Verg 25/06, Rn. 22). Mit der Pflicht zur Eignungsprüfung korrespondiert das Recht, die Vorlage von Eignungsnachweisen eigenverantwortlich festzulegen. Dieses Recht beinhaltet zugleich, auf die Vorlage von Nachweisen verzichten zu dürfen. Bei der durchzuführenden materiellen Eignungsprüfung steht dem Auftraggeber darüber hinaus eine Einschätzungsprärogative zu, weil die Entscheidung, ob das Unternehmen für die Vertragsausführung geeignet ist oder nicht, prognostische Elemente aufweist. Der der Gemeinde bei der Prognoseentscheidung über die Eignung eines Unternehmens zustehende Beurteilungsspielraum kann nur daraufhin überprüft werden, ob sie die selbst aufgestellten Vorgaben beachtet, das vorgeschriebene Verfahren eingehalten, den zugrunde gelegten Sachverhalt zutreffend und vollständig ermittelt, keine sachwidrigen Erwägungen angestellt und nicht gegen allgemeine Bewertungsgrundsätze verstoßen hat (vgl. OLG Düsseldorf, Beschl. v. 10.08.2011, VII-Verg 34/11, Rn. 51; Beschl. v. 24.02.2004 - VII-Verg 88/04; v. 22.09.2005 - VII-Verg 49/05 und 50/05; v. 04.02.2009 - VII-Verg 65/08).

Gemessen an diesen Vorgaben ist die getroffene Entscheidung der Beteiligten 1), die Beteiligte zu 2) sei zum Betrieb von Energieversorgungsnetzen geeignet, nicht zu beanstanden. Sie hat selbst aufgestellte Vorgaben eingehalten und sowohl die Beteiligte zu 2) als auch die Beteiligte zu 3) nach gleichen Maßstäben bewertet. Dies ergibt sich aus der in der Verwaltungsvorlage vom 22.06.2012 dokumentierten Wertungsentscheidung. Danach hat die Beteiligte zu 1) für die Beteiligte zu 2) eine positive Prognose im Hinblick auf Ressourcen und Kompetenz für einen Netzbetrieb ausgestellt, die sie auf die Erfahrungen der Mehrheitsgesellschafter der Beteiligten zu 2) gestützt hat. Diese kann sich auf den Gesichtspunkt der Eignungsleihe berufen (vgl. § 7 Abs. 9 VOL/A-EG).

(2) Das EnWG macht Gemeinden bei der Auswahl des Unternehmens weder in § 46 Abs. 1, Abs. 3 noch in § 1 EnWG Vorgaben, anhand derer die Eignung des Bewerbers für den späteren Netzbetrieb zu prüfen ist. Dass ein Netzbetreiber die erforderliche Eignung haben muss, d.h. personell, technisch und wirtschaftlich leistungsfähig sowie zuverlässig sein muss, ergibt sich energiewirtschaftsrechtlich mittelbar aus § 4 Abs. 1 und Abs. 2 EnWG, wonach die Aufnahme des Betriebs eines Energieversorgungsnetzes einer behördlichen Genehmigung bedarf, die nur versagt werden darf, wenn der Antragsteller ungeeignet im vorgenannten Sinn ist. Wie auch die Landeskartellbehörde in der Beschwerdeerwiderung einräumt, findet das erforderliche Genehmigungsverfahren in der Praxis nach Abschluss des Konzessionsvertrags und gemäß § 4 Abs. 1 Satz 2 EnWG innerhalb von sechs Monaten nach Vorlage vollständiger Antragsunterlagen statt. Das bedeutet zugleich, dass für die Vergabe von energierechtlichen Wegenutzungsrechten eine Genehmigung nach dem EnWG nicht erforderlich ist. Dies entspricht auch im Übrigen allgemeinem Vergaberecht, nach dem für die Leistungserbringung erforderliche Genehmigungen erst im Zeitpunkt der Vertragsausführung vorliegen müssen (vgl. OLG Düsseldorf, Beschl. v. 19.06.2013, VII-Verg 4/13, BA 14). Die Eignung eines Unternehmens zum Betrieb eines Energieversorgungsnetzes, insbesondere seine Fachkunde und Leistungsfähigkeit sowie der Umstand, dass es zu den ausgeschriebenen Leistungen berechtigt ist, muss zwar im Zeitpunkt der Vergabeentscheidung geklärt sein und in diesem Zeitpunkt bejaht werden können (OLG Düsseldorf, Beschl. v. 05.07.2006, VII-Verg 25/06, Rn. 22; Beschl. v. 19.9.2002 - Verg 41/02). Die Erteilung einer Genehmigung nach § 4 EnWG und deren Vorlage im Zeitpunkt der Angebotsabgabe kann von Bietern nicht verlangt werden. Dies wäre unangemessen, weil von Bietern nicht zu erwarten ist, dass sie schon zum Zweck der Eignungsprüfung alle Vorbereitungen treffen, die für einen Netzbetrieb erforderlich sind. Die von der Beteiligten zu 1) getroffenen Festlegungen von Anforderungen an die Eignung ist ebenso wenig wie die später durchgeführte Eignungsprüfung auch unter energiewirtschaftsrechtlichen Gesichtspunkten zu beanstanden.

cc) Die Beteiligte zu 1) hat bei der Festlegung der Auswahlkriterien und deren Gewichtung ebenso wie bei der Bewertung der eingereichten Angebote in vielfältiger Weise formelle und materielle Anforderungen an das Auswahlverfahren missachtet und dadurch das Transparenzgebot verletzt. Das stellt zugleich einen Verstoß des Auswahlverfahrens gegen § 46 Abs. 1 EnWG und eine Diskriminierung der im durchgeführten Wettbewerb unterlegenen Beteiligten zu 3) dar.

(1) Die Beteiligte zu 1) hat in mehrfacher Hinsicht Bekanntmachungspflichten verletzt und Transparenzerfordernisse missachtet. Ein Auftraggeber hat für Transparenz und Gleichbehandlung zu sorgen und Auswahlkriterien sowie deren Gewichtung festzulegen, anhand derer er seine Auswahlentscheidung treffen will, diese rechtzeitig bekannt zu geben und die Bewertung anhand der bekannt gemachten Kriterien vorzunehmen (OLG Düsseldorf, Beschl. v. 11.05.2011, VII-Verg 64/10, Rn. 38; Beschl. v. 03.08.2011, VII-Verg 16/11, Rn. 46; Beschl. v. 03.03.2010, VII-Verg 48/09, Rn. 44 ff.; Beschl. v. 30.07.2009, VII-Verg 10/09, Rn. 48.).

Im Einzelnen:

(a) Die Beteiligte zu 1) hat der Angebotswertung teilweise Unterkriterien zugrunde gelegt, die sie Bietern zuvor nicht mitgeteilt hat. Das eröffnete ihr bei der späteren Angebotswertung unzulässige Manipulationsmöglichkeiten.

(aa) In ihrem 1. Verfahrensbrief führte sie den folgenden Kriterienkatalog, bestehend aus Auswahlkriterien, Unterkriterien und Unterunterkriterien mit folgender Gewichtung auf:

72
Konzessionsvertrag (30 Prozent)

- Versorgungssicherheit

- Bürgerfreundlichkeit

- Wirtschaftliche Tragfähigkeit des Vertrags

- Ausgestaltung einer Folgekostenregelung

- Kommunaler Handlungsspielraum bezüglich der Vertragslaufzeit

- Aussagen zu möglichst frühzeitigen Auskunftsansprüchen bei Ablauf des Konzessionsvertrags

80
Endschaftsbestimmungen (10 Prozent)

- Parameter hinsichtlich der Bestimmung der wirtschaftlich angemessenen Vergütung

- Regelungen im Fall einer Netzübernahme bei Neukonzessionierung

- Entflechtungskostenregelung

85
Gemeindlicher Einfluss auf den Netzbetrieb (15 Prozent)

- Einflussmöglichkeiten auf den kommunalen Netzbetrieb

- Einbindung bei Baumaßnahmen oder der Netzausbauplanung

- Aussagen mit Blick auf

- eventuelle Umstrukturierungen des sich bewerbenden Unternehmens

- etwaiger Veränderungen von Beteiligungsverhältnissen

- oder der Gesellschafterstruktur während der Vertragslaufzeit

93
Beschäftigung netzbetriebsnotwendigen Personals im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe zur Gewährleistung der Versorgungssicherheit

(15 Prozent)

- Zuverlässigkeit des Netzbetreibers

- Verfügbarkeit des Netzservices und des Notdienstes

- Sicherstellung einer möglichst stabilen und unterbrechungsfreien

Versorgung im Netzgebiet

- qualitativ hochwertige und effiziente Versorgung und Plausibilität

100

des Konzepts

101

102
Betriebsstätte für den Netzbetrieb im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe zur Gewährleistung der Versorgungssicherheit (15 Prozent)

103

- Aussagen über eine ständige Präsenz vor Ort oder in unmittelbarer Umgebung

104

- Vorhandensein von Material vor Ort durch ständige Präsenz

105

- Räumliche und zeitliche Verfügbarkeit des Kundenservices

106

107
Energie- und Klimaschutzkonzept und Bürger- und Kundenfreundlichkeit

108

(15 Prozent)

109

- Umweltverträglichkeit und Verbraucher- und Kundenfreundlichkeit

110

- Aussagen zur Förderung regenerativer Energien

111

- Maßnahmen, die über die gesetzlichen Verpflichtungen nach dem EEG

112

und EnWG hinausgehen

113

- Klimaschutzkonzepte

114

- Bereitschaft zur Unterstützung von Bürgerbeteiligungsmodellen

115

- Kundenservice für Netzkunden

116

Der Wertung der Angebote legte sie indes den folgenden Kriterienkatalog zugrunde:

117

118
Qualität des Konzessionsvertrags:

119

- Konzessionsabgabe und Kommunalrabatt

120

- Baumaßnahmen und Folgekostenregelung/Folgepflicht

121

- Erdverkabelung bei Erneuerung und Ausbau von Verteilungsanlagen

122

- Verlegung von Leerrohren für die Gemeinde gegen Mehrkostenausgleich

123

- Vertragslaufzeit und Kündigungsmöglichkeiten

124

- Sonderkündigungsrecht

125

- Frühzeitige Auskunftsrechte über

126

- kalkulatorischen Restwert

127

- historische Anschaffungs- und Herstellungskosten (AHK)

128

- Netznutzungsmengen

129

- Erlöspfade zwei bis drei Jahre vor Vertragsende

130

131
Endschaftsbestimmungen

132

- Transparenz der Berechnungsmethode

133

- Rechtssicherheit

134

135
Gemeindlicher Einfluss auf den Netzbetrieb

136

- Gewährung eines Sonderkündigungsrechts

137

- Einflussgrad wie bei einer gesellschaftsrechtlichen Beteiligung

138

139
Beschäftigung netzbetriebsnotwendigen Personals im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe zur Gewährleistung der Versorgungssicherheit

140

- Rekrutierung von Personal mit der Vorgabe des Wohnsitzes innerhalb oder

141

in unmittelbarer Nähe des Netzgebiets und der Betriebsstelle

142

143
Betriebsstätte für den Netzbetrieb im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe zur Gewährleistung der Versorgungssicherheit

144

- regionale Standorte

145

146
Energie- und Klimaschutzkonzept und Bürger- bzw. Kundenfreundlichkeit

147

(bb) Ein Vergleich der im 1. Verfahrensbrief aufgeführten Auswahlkriterien nebst Unter- und Unterunterkriterien mit den bei der Wertung angewendeten Auswahlkriterien, Unterkriterien und Unterunterkriterien zeigt, dass die im Verfahrensbrief bekannt gemachten Kriterien nur teilweise mit den später tatsächlich angewendeten Kriterien übereinstimmten.

148

Obwohl das Kriterium der Versorgungssicherheit im 1. Verfahrensbrief mehrfach ausdrücklich als Bewertungskriterium erwähnt worden ist, nämlich zur Bewertung der Auswahlkriterien „Konzessionsvertrag“, „Beschäftigung netzbetriebsnotwendigen Personals im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe zur Gewährleistung der Versorgungssicherheit“ und „Betriebsstätte für den Netzbetrieb im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe zur Gewährleistung der Versorgungssicherheit“, ist es nach der dokumentierten Angebotswertung an keiner Stelle ausdrücklich als Grundlage der Wertung herangezogen worden. Umgekehrt wurde im Verfahrensbrief nicht erwähnt, dass im Rahmen des Auswahlkriteriums „Endschaftsbestimmungen“ besonderer Wert auf die Transparenz und Rechtssicherheit der Berechnungsmethode gelegt wird. Nicht bekannt gemacht worden sind auch die Unterkriterien „Rekrutierung von Personal mit der Vorgabe des Wohnsitzes innerhalb oder in unmittelbarer Nähe des Netzgebiets und der Betriebsstätte“ und „Schaffung regionaler Standorte“, die die Beteiligte zu 1) der Angebotswertung zugrunde gelegt und als ausschlaggebende Kriterien einer Besserbewertung des Angebots der Beteiligten zu 2) herangezogen hat.

149

(b) Gewichtungen von Unter- und Unterunterkriterien sind in unzulässiger Weise gänzlich unterblieben. Auch das eröffnete der Beteiligten zu 1) bei der späteren Angebotswertung unzulässige Manipulationsmöglichkeiten.

150

(c) Allerdings ergibt die Auslegung des 1. Verfahrensbriefs (§§ 133, 157 BGB), dass die Beteiligte zu 1) darin unter Ziffer 3.2. nicht lediglich eine in Teilen unvollständige Bewertungsmatrix hat erstellen wollen. Der aufgeführte Kriterienkatalog ist vielmehr zugleich als ein Leistungsverzeichnis zu verstehen, das auch teilfunktionale Elemente enthält.

151

(aa) Dass der Kriterienkatalog zugleich die Leistung beschreiben sollte und zu diesem Zweck auch funktionale Elemente verwendet worden sind, geht aus Formulierungen hervor, die zur Beschreibung der Auswahlkriterien gebraucht worden sind. So ist beim Auswahlkriterium „Konzessionsvertrag (30 Prozent)“ ausgeführt, bewertet würden „Aussagen“ zu „möglichst frühzeitigen Auskunftsansprüchen“; zum Auswahlkriterium „Endschaftsbestimmungen (10 Prozent)“ist bemerkt, bewertet werde die „Ausgestaltung relevanter Parameter“; zum Auswahlkriterium „Gemeindlicher Einfluss auf den Netzbetrieb (15 Prozent)“ ist gesagt, Ziel sei eine „Harmonisierung der Unternehmensstrategie des sich bewerbenden Unternehmens mit der kommunalen Infrastrukturplanung“, es werde u.a. bewertet, inwieweit das Angebot „Einflussmöglichkeiten der Gemeinde auf den kommunalen Netzbetrieb“ vorsehe und welche „Aussagen“ der jeweilige Bewerber „mit Blick auf eventuelle Umstrukturierungen des sich bewerbenden Unternehmens oder etwaiger Veränderungen von Beteiligungsverhältnissen oder der Gesellschafterstruktur während der Vertragslaufzeit“ mache. Ähnliche Formulierungen hat die Beteiligte zu 1) auch bei dem Auswahlkriterium „Energie- und Klimaschutzkonzepte und Bürger- bzw. Kundenfreundlichkeit (15 Prozent)“ gewählt und bei den am Verfahren beteiligten Unternehmen Anregungen, Vorschläge und Konzepte abgefragt, ohne in der Leistungsbeschreibung konkrete Vorgaben gemacht zu haben. Darüber hinaus hat die Beteiligte zu 1) einen Konzessionsvertrag nicht selbst erstellt, sondern auf die Bieter verlagert und auch hierdurch eine Beteiligung bei der Ausgestaltung der Leistungen gefordert.

152

(bb) Derartige teilfunktionale Leistungsverzeichnisse sind zulässig, soweit sie zweckmäßig sind. Im Vergaberecht ist eine funktionale Ausschreibung im Gegensatz zu einer Ausschreibung mit konstruktiver Leistungsbeschreibung dadurch gekennzeichnet, dass der Auftraggeber bestimmte Einschätzungen, Planungen und Gestaltungen der Leistung, aber auch Risiken auf den Unternehmer verlagert. Typischerweise kombiniert die funktionale Leistungsbeschreibung einen Wettbewerb, der eine Konzeptionierung der Leistung zum Gegenstand hat, mit der Vergabe der Leistung als solcher und unterscheidet sich dadurch vom reinen Wettbewerb um einen klar umrissenen und beschriebenen Auftrag. Dass Unternehmen dabei Aufgaben übernehmen sollen, die an sich dem Auftraggeber obliegen – so z. B. die Vorlage eines Vertragsentwurfs -, lässt die funktionale Ausschreibung nicht per se unzulässig werden. Deren Wesen liegt nämlich gerade darin, dass der Auftraggeber auf Unternehmerseite vorhandenes Know-how abschöpfen will und dies grundsätzlich auch tun darf. Gleiches gilt für eine Ausschreibung, die nur teilweise funktionale Elemente enthält (OLG Düsseldorf, Beschl. v. 11.12.2013, VII-Verg 22/13, BA 9 f.; Beschl. v. 19.06.2013, VII-Verg 7/13 – juris Tz. 42). Zweckmäßigkeit der funktionalen Leistungsbeschreibung ist im vorliegenden Fall nicht zu verneinen.

153

(cc) Die Funktionalität der Ausschreibung entband die Beteiligte zu 1) aber nicht von der Pflicht, alle von ihr für die Aufgabenerfüllung wesentlichen Anforderungen sowie die Auswahlkriterien, deren Unterkriterien und Unterunterkriterien ebenso wie deren Gewichtungen mit dem 1. Verfahrensbrief durch eine entsprechende Mitteilung offen zu legen. Denn auch die teilfunktionale Ausschreibung unterliegt bestimmten allgemeinen Anforderungen und Beschränkungen. Sie obliegt zwar zum einen dem Ermessen des Auftraggebers, das er durch Zweckmäßigkeitsüberlegungen und deren Abwägung unter dem Gesichtspunkt der Verhältnismäßigkeit auszufüllen hat. Zum anderen muss aber auch die teilfunktionale Ausschreibung Anforderungen an die Bestimmtheit und Transparenz genügen. Der Auftraggeber muss bei einer funktionalen Ausschreibung vielmehr insoweit selbst die notwendigen Festlegungen treffen, als er die Auswahlkriterien, das Leistungsziel, die Rahmenbedingungen und die wesentlichen Einzelheiten der Leistung in der Aufgaben- oder Leistungsbeschreibung anzugeben hat. Denn auch die teilfunktionale Ausschreibung soll Missverständnisse bei den Bietern vermeiden und damit letztlich sicherstellen, dass miteinander vergleichbare Angebote abgegeben und bewertet werden (vgl. zum Ganzen OLG Düsseldorf, Beschl. v. 12.06.2013, VII-Verg 7/13, Rn. 44 m.w.N.).

154

(dd) Diesen Anforderungen genügte die Leistungsbeschreibung nicht, weil wesentliche Anforderungen, die die Beteiligte zu 1) in den Angeboten erfüllt wissen wollte, interessierten Unternehmen in den Vergabeunterlagen nicht mitgeteilt worden waren. Die Leistungsbeschreibung war deshalb intransparent.

155

(aaa) Das gilt z.B. für das Wertungskriterium „Rekrutierung von Personal mit der Vorgabe des Wohnsitzes innerhalb oder in unmittelbarer Nähe des Netzgebiets und der Betriebsstätte“ und „Schaffung regionaler Standorte“. Hiermit verfolgte die Beteiligte zu 1) nach der Beschlussvorlage an den Rat der Beteiligten zu 1) vom 01.03.2012 neben dem Ziel einer unterbrechungsfreien und verbraucherfreundlichen Versorgung vor allem auch arbeitsmarktpolitische Ziele. In der Beschlussvorlage ist ausgeführt, mit den Kriterien „Beschäftigung netzbetriebsnotwendigen Personals im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe…“ sowie „Betriebsstätte für den Netzbetrieb im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe…“ werde eine stabile, möglichst unterbrechungsfreie und damit verbraucherfreundliche Versorgung bezweckt, wobei mittelbar „… arbeitsmarktpolitische Ziele“ verfolgt würden, „…auch wenn sie als eigenständiges Kriterium mangels Netzbezug .. unzulässig …“ seien. Obwohl die Beteiligte zu 1) die Verfolgung arbeitsmarktpolitischer Ziele für unzulässig hielt, hat sie diese der Wertungsentscheidung als wesentliches Kriterium zugrunde gelegt. Das ergibt sich aus der in der Verwaltungsvorlage vom 22.06.2012 dokumentierten Wertungsentscheidung, nach der das Angebot der Beteiligten zu 2) auch deshalb vorzugswürdig sei, weil es einen „näheren lokalen Bezug“ und „die Fortentwicklung eines regionalen Standortkonzepts“ ermögliche. Unabhängig davon, ob mit der Auswahl des Bewerbers verfolgte arbeitsmarktpolitische Ziele zulässig waren, erforderte sowohl die Bestimmtheit als auch die Transparenz der Leistungsbeschreibung eine Offenlegung aller entscheidungsrelevanten Parameter, sofern ihre spätere Verwendung in der Wertung beabsichtigt waren.

156

(bbb) Gleiches gilt für das Auswahlkriterium „Gemeindlicher Einfluss auf den Netzbetrieb (15 Prozent)“. Auch dieses Kriteriums enthält im 1. Verfahrensbrief teilfunktionale Leistungselemente, die die Beteiligte zu 1) nicht hinreichend bestimmt vorgegeben und transparent bekannt gemacht hat.

157

Im Verfahrensbrief steht, Ziel dieses Kriteriums sei eine „Harmonisierung der Unternehmensstrategie des sich bewerbenden Unternehmens mit der kommunalen Infrastrukturplanung“, es werde u.a. bewertet, inwieweit das Angebot „Einflussmöglichkeiten der Gemeinde auf den kommunalen Netzbetrieb bzw. ihre Einbindung bei Baumaßnahmen oder der Netzausbauplanung“ vorsehe und welche „Aussagen“ der jeweilige Bewerber „mit Blick auf eventuelle Umstrukturierungen des sich bewerbenden Unternehmens oder etwaiger Veränderungen von Beteiligungsverhältnissen oder der Gesellschafterstruktur während der Vertragslaufzeit“ mache. In der in der Verwaltungsvorlage vom 22.06.2012 (dort S. 11) dokumentierten Wertung der Angebote heißt es hingegen:

158

„Zwar sieht das Angebot der H2…. (Bemerkung: Beteiligte zu 2) keine vergleichbare Regelung (wie das von R…) über die Einrichtung eines Energiebeirats oder ähnliches vor. Allerdings ergibt sich der Einfluss auf den Netzbetrieb mittelbar aufgrund der gesellschaftsrechtlichen Struktur der H2…. Denn die Gemeinde ist selbst an einem der Gesellschafter der H2… beteiligt (H2.... GmbH) und hat insoweit die Möglichkeit zur Einflussnahme. Durch die gesellschaftsrechtliche Ausgestaltung sichert H2… die kommunale Einflussmöglichkeit, wohingegen die von der R… angebotene Einrichtung eines Energiebeirats lediglich dem Austausch von Informationen dient und insoweit weniger kommunale Einflussnahme auf den Netzbetrieb gewährleistet.

159

Die Gemeinde verbindet mit der Wahl des Konzessionärs u.a. auch die Frage ihrer unternehmerischen Ausrichtung (z.B. kommunales Bekenntnis) und wirtschaftlichen Leistungsfähigkeit. Sie hat ein Interesse an der langfristigen Zusammenarbeit mit genau diesem Konzessionär. Sofern der Konzessionär als Vertragspartner bestehen bleibt, aber wesentliche Änderungen des Gesellschafterkreises (und damit ggf. auch der Mitbestimmung) erfährt, könnte sich dadurch die unternehmerische Ausrichtung ändern...“

160

Die der Wertung der Angebote zugrunde gelegten Erwägungen stehen mit den im 1. Verfahrensbrief gestellten Anforderungen und mitgeteilten Kriterien nicht in Einklang. Aus der dokumentierten Wertungsentscheidung der Beteiligten zu 1) ergibt sich, dass sie für die Übertragung des Netzbetriebs ein kommunal geprägtes Beteiligungsunternehmen suchte, an dem sie selbst Gesellschaftsanteile - wenn auch nur in der Form einer Minderheitsbeteiligung – halten kann. Dies verband sie mit einem „kommunalen Bekenntnis“, das ihrer, der Beteiligten zu 1), unternehmerischen Ausrichtung und Leistungsfähigkeit dienen sollte. Einen solchen Zweck der Ausschreibung konnten Bieter dem Verfahrensbrief nicht entnehmen. Gemeindliche Einflussmöglichkeiten auf den Netzbetrieb wurden darin vielmehr mit Infrastrukturplanungen, d.h. Baumaßnahmen und Ausbauplänen, in Zusammenhang gebracht, nicht aber mit einer kommunal geprägten Beteiligungsgesellschaft, auf die der Netzbetrieb übertragen werden und an der die Beteiligte zu 1) gesellschaftsrechtlich beteiligt sein sollte. Die Leistungsbeschreibung war insoweit intransparent. Die Übertragung des Netzbetriebs auf ein kommunal geprägtes Beteiligungsunternehmen, an dem die Beteiligte zu 1) Gesellschaftsanteile hält, wäre – transparente Bekanntmachung unterstellt - darüber hinaus als Ziel des Auswahlverfahrens unzulässig gewesen. Es hätte Bieter, die den Netzbetrieb im eigenen Unternehmen und ohne die Möglichkeit gesellschaftsrechtlicher Beteiligung einer Kommune betreiben wollen, von vornherein vom Wettbewerb ausgeschlossen und diskriminiert. Kapitalgesellschaften, wie die Beteiligte zu 3), können gemeindliche Einflussmöglichkeiten zum einen anders als Personengesellschaften nicht durch gesellschaftsrechtliche Beteiligungen sondern nur durch die Einrichtung eines Beirats ermöglichen. Ein Wettbewerb um Wegenutzungsrechte darf darüber hinaus nicht von vornherein auf kommunal geprägte Unternehmen beschränkt werden. Dass die Beteiligte zu 1) das zuvor nicht transparent bekannt gemachte Ziel, den Netzbetrieb auf ein kommunal geprägtes Beteiligungsunternehmen zu übertragen, an dem sie Gesellschaftsanteile hält, darüber hinaus bei der Wertung der Angebote berücksichtigt hat, war ebenfalls rechtswidrig und diskriminierend.

161

(e) Eine weitere Verletzung von Transparenz- und Bekanntmachungspflichten ist darin zu sehen, dass die Beteiligte zu 1) das beabsichtigte Vorgehen bei der Wertung der Angebote nicht mitgeteilt hat. Nach Ziffer III. der Verwaltungsvorlage vom 22.06.2012 sollte der Wertungsvorgang durchgeführt werden, indem innerhalb eines Auswahlkriteriums das jeweils „vorzugswürdigere Angebot“ die Höchstwertung entsprechend der Gewichtung erhalten sollte und die anderen Angebote mit Wertungsabzügen versehen werden sollten. Die Methode, nach der ein öffentlicher Auftraggeber festgelegte Auswahlkriterien bewertet, ist Bietern rechtzeitig vor Abgabe der Angebote bekannt zu machen.

162

dd) Des Weiteren hat die Beteiligte zu 1) bei der Festlegung der Auswahlkriterien die Ziele des § 1 EnWG nicht oder jedenfalls nicht vorrangig beachtet, gegen § 46 Abs. 3 Satz 5 EnWG verstoßen und hierdurch interessierte Unternehmen diskriminiert.

163

(1) Der Gesetzeszweck einer preisgünstigen Versorgung ist im Kriterienkatalog der Beteiligten zu 1) rechtsfehlerhaft nicht berücksichtigt worden.

164

Dem Unterkriterium "Kommunalrabatt" zum Auswahlkriterium “Qualität des Konzessionsvertrags“ kann zwar ein gewisser Bezug zu diesem Ziel entnommen werden, weil ein solcher Rabatt die Leistungsfähigkeit der Gemeinden steigern und dies der Bevölkerung zu Gute kommen kann. Da der Preisnachlass für den Eigenverbrauch der Gemeinde aber nach § 3 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 KAV zu den Leistungen gehört, die neben oder anstelle von Konzessionsabgaben vereinbart werden dürfen, und damit Gegenleistungen für die Einräumung des Wegenutzungsrechts sind, kann seine Berücksichtigung die Bewertung eines Angebots im Hinblick auf den Gesetzeszweck einer preisgünstigen Versorgung nicht ersetzen. Mit einer preisgünstigen Versorgung beim Netzbetrieb werden vielmehr die nicht rabattierten Netzentgelte angesprochen, bei denen trotz Regulierung erhebliche Unterschiede zwischen Bewerbern bestehen können, insbesondere, weil in die Regulierung der Effizienzwert des Netzbetreibers einfließt (vgl. BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 86 mit Hinweis auf Monopolkommission, 65. Sondergutachten Rn. 470).

165

(2) Das Ziel der Effizienz kommt im Kriterienkatalog der Beteiligten zu 1) nicht vor.

166

(3) Dem Ziel der Umweltverträglichkeit wird durch das Auswahlkriterium „Energie- und Klimaschutzkonzepte“ sowie dem Unterkriterium „Erdverkabelung“ zum Auswahlkriterium „Baumaßnahmen und Folgekostenregelung/Folgepflicht“ hinreichend Rechnung getragen. Nach dem Musterkriterienkatalog der Energiekartellbehörde Baden-Württemberg (dort S. 4) findet das Ziel der Umweltverträglichkeit in Beratungsleistungen zur Entwicklung der lokalen oder regionalen umweltverträglichen Energieversorgung und Bürgerinformation zur Akzeptanzstärkung seinen Ausdruck. Hierzu gehören auch Energiekonzepte im Rahmen des § 3 Abs. 2 Nr. 1, 2. Halbsatz KAV. Allerdings liegt sowohl in der fehlenden Gewichtung des Unterkriteriums „Erdverkabelung“ als auch in der unterlassenen Bekanntmachung dieses Unterkriteriums ein Verstoß des Auswahlverfahrens gegen § 46 Abs. 1 EnWG.

167

(4) Dem Ziel der Versorgungssicherheit ist nicht Rechnung getragen worden. Es findet zwar in den im Verfahrensbrief aufgeführten Auswahlkriterien Eingang in das Vergabeverfahren durch Erwähnung bei den Kriterien „Konzessionsvertrag“, „Beschäftigung netzbetriebsbezogenen Personals im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe zur Gewährleistung der Versorgungssicherheit“ sowie „Betriebsstätte für den Netzbetrieb im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe zur Gewährleistung der Versorgungssicherheit“. Die Beteiligte zu 1) hat dem Ziel der Versorgungssicherheit aber im Rahmen der Angebotswertung nicht entsprochen. Bei der Wertung des Auswahlkriteriums „Qualität des Konzessionsvertrags“ hat sie der Versorgungssicherheit entgegen der Mitteilung im Verfahrensbrief keine Bedeutung beigemessen. Bei der Wertung des Auswahlkriteriums „Beschäftigung netzbetriebsbezogenen Personals im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe zur Gewährleistung der Versorgungssicherheit (15 Prozent)“ hat sie Versorgungssicherheit zwar erwähnt, diese tatsächlich aber keiner Prüfung unterzogen. In der Wertungsbegründung heißt es: „ Die H2… (Beteiligte zu 2) ... hat in ihr Angebot eine ausdrückliche vertragliche Regelung in dieser Hinsicht aufgenommen und weiterhin geregelt, dass die Rekrutierung von Personal mit der Vorgabe des Wohnsitzes innerhalb oder in unmittelbarer Nähe des Netzgebiets und der Betriebsstelle verlangt wird. Das Angebot der H2… (Beteiligten zu 2) ist attraktiver, da es durch die Aufnahme in den Konzessionsvertrag verbindlicher ist und ein näherer lokaler Bezug mit Blick auf die Versorgungssicherheit vorliegt.“ Das ist in mehrfacher Hinsicht zu beanstanden.

168

Zum einen ist von Bietern im 1. Verfahrensbrief nicht verlangt worden, konkrete Verpflichtungen im Konzessionsvertrag vorzuschlagen, mit welchen Maßnahmen die Versorgungssicherheit sichergestellt werden soll. In den Unterkriterien zum Auswahlkriterium „Konzessionsvertrag“ ist eine entsprechende vertragliche Regelung im Verfahrensbrief auch nicht erwähnt worden. Zum anderen hat sich die Beteiligte zu 1) mit den Ausführungen der Beteiligten zu 3) im Begleitschreiben zu den vorgelegten Angeboten vom 03.05.2012 inhaltlich nicht auseinander gesetzt. Darin führte die Beteiligte zu 3) aus, sie unterhalte ein dichtes Infrastrukturnetz sowohl im Hinblick auf die personelle Ausstattung als auch bezogen auf unterhaltene Betriebsstätten. Sie übernahm des Weiteren ausdrücklich die Gewähr für eine 24-stündige Verfügbarkeit qualifizierter und ortsansässiger Mitarbeiter und wies darauf hin, dass die Bundesnetzagentur ihr beim Betrieb von Verteilnetzen einen Effizienzgrad von 100 % bescheinigt habe. Mit diesen Ausführungen, die im Zusammenhang mit dem Angebot abgegeben worden und deshalb verbindlich sind, hat sich die Beteiligte zu 1) bei der Wertung der Angebote inhaltlich nicht befasst. In der Wertungsentscheidung hat sie sich im Rahmen der Wertung des Kriteriums „Beschäftigung netzbetriebsbezogenen Personals im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe zur Gewährleistung der Versorgungssicherheit (15 Prozent)“ auf die Feststellung beschränkt, das Angebot der Beteiligten zu 2) sei „attraktiver“, weil es durch die Aufnahme vertraglicher Regelungen im Hinblick auf die personelle Verfügbarkeit in der örtlichen Bereitschaft des Netzbetriebs in den Konzessionsvertrag „verbindlicher“ sei. Im Rahmen der Wertung des Kriteriums „Betriebsstätte für den Netzbetrieb im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe zur Gewährleistung der Versorgungssicherheit“ hat sie ausgeführt, das Angebot der Beteiligten zu 2) sei verbindlicher weil es Regelungen mit Blick auf eine Betriebsstätte im Netzgebiete oder in unmittelbarer Nähe dazu zum Zweck der Sicherstellung der Versorgungssicherheit beinhalte…“ Das Abstellen auf eine „Verbindlichkeit“ im Sinn einer ausdrücklichen Regelung im Konzessionsvertrag war mit Blick darauf, dass die Beteiligte zu 3) bisherige Konzessionsnehmerin ist und ein durch die Bundesnetzagentur zertifiziertes Netz betreibt, sachfremd und unangemessen. Es wurde dem Ziel der Versorgungssicherheit nach § 1 EnWG auch inhaltlich nicht gerecht. Das stellt einen Verstoß gegen § 46 Abs. 3 Satz 5 EnWG dar, nach dem das Auswahlverfahren an den Zielen des § 1 EnWG auszurichten ist.

169

(5) Im Ergebnis ist auch das Auswahlkriterium „Gemeindlicher Einfluss auf den Netzbetrieb (15 Prozent)“ als nicht vorrangig an den Zielen des § 1 EnWG ausgerichtet zu beanstanden. Auch insoweit verstößt das Auswahlverfahren gegen § 46 Abs. 1 EnWG.

170

(a) Es ist allerdings nicht zu beanstanden, wenn die Gemeinde ein Angebot besser bewertet, das es ihr erlaubt, auch nach der Konzessionsvergabe das Interesse an der weiteren Ausgestaltung des Netzbetriebs zu verfolgen. Dazu zählen etwa Einflussmöglichkeiten der Gemeinde auf Effizienz, Sicherheit und Preisgünstigkeit des Netzbetriebs oder zur Absicherung ihrer Planungshoheit bei Netz- oder Kapazitätserweiterungen oder Maßnahmen zur Modernisierung des Netzes. Unbedenklich ist daher, als Wertungskriterium beim Angebotsvergleich derartige Einflussmöglichkeiten (insbesondere Informations- und Nachverhandlungspflichten, Mitwirkungs- und Konsultationsrechte) zu berücksichtigen, wie sie auf vertragsrechtlicher Grundlage geschaffen werden können, um insbesondere dem Umstand Rechnung zu tragen, dass die Entwicklung der Gemeinde über die gesamte Laufzeit des Konzessionsvertrags und die sich hieraus ergebenden veränderten Anforderungen an den Netzbetrieb nicht zuverlässig vorhersehbar sind (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 52).

171

(b) Auch scheitert die Zulässigkeit dieses Auswahlkriteriums in der Ausschreibung der Beteiligten zu 1) nicht daran, dass legitime Einflussmöglichkeiten auf den Netzbetrieb, welche die Gemeinde für unverzichtbar hält, nach der Ansicht des BGH bereits im Rahmen der Leistungsbeschreibung für den Konzessionsvertrag für alle Angebote verbindlich vorgeben werden müssen (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 53). Wie oben ausgeführt worden ist, stellt der von der Beteiligten zu 1) der Ausschreibung zugrunde gelegte Kriterienkatalog zugleich ein Leistungsverzeichnis mit teilfunktionalen Elementen dar. Auf verbindliche Vorgaben im Leistungsverzeichnis konnte wegen der Funktionalität der Ausschreibung in diesem Punkt verzichtet werden, mit der Folge, dass eine Wertung des Auswahlkriteriums des gemeindlichen Einflusses auf den Netzbetrieb möglich war.

172

(c) Die Beteiligte zu 1) hat aber bei der Wertung des Kriteriums gemeindlicher Einflussmöglichkeiten die Grenze legitimen Einflusses der Gemeinde auf den Netzbetrieb überschritten. Mit diesem Kriterium verfolgte sie, wie bereits ausgeführt worden ist, nach der dokumentierten Wertungsentscheidung in der Verwaltungsvorlage vom 22.06.2012 Ziele der eigenen wirtschaftlichen Ausrichtung (kommunales Bekenntnis) und der eigenen wirtschaftlichen Leistungsfähigkeit. Beide Ziele berücksichtigen den von § 1 EnWG geschützten Netzbetrieb wenn überhaupt, nur zweitrangig. Das verstößt gegen das gesetzliche Gebot des § 46 Abs. 3 Satz 5 EnWG, die Ziele des § 1 EnWG bei der Auswahl des Bewerbers vorrangig zu berücksichtigen.

173

Wirtschaftlichen Interessen der Gemeinde als marktbeherrschender Anbieterin setzt das Gesetz ebenso klare wie enge Grenzen. Ihnen trägt das Gesetz dadurch Rechnung, dass sie nach § 46 Abs. 1 Satz 2 EnWG unbeschadet ihrer Verpflichtungen nach Satz 1 den Abschluss von Verträgen ablehnen kann, solange das Energieversorgungsunternehmen die Zahlung von Konzessionsabgaben in Höhe der Höchstsätze nach § 48 Abs. 2 EnWG verweigert und eine Einigung über die Höhe der Konzessionsabgaben noch nicht erzielt ist. Indem der Gemeinde das Recht zugebilligt wird, den Vertragsschluss abzulehnen, kann sie mithin ihrem Interesse an der Erzielung eines möglichst hohen Preises für die Überlassung der Wegenutzung bis zur gesetzlichen Höchstgrenze uneingeschränkten Vorrang einräumen. Das Gesetz regelt ferner in § 3 KAV abschließend, welche weiteren Leistungen Versorgungsunternehmen und Gemeinden für Wegerechte neben oder anstelle von Konzessionsabgaben vereinbaren oder gewähren dürfen. Daraus ergibt sich, dass weitere, nicht auf den zulässigen Inhalt des Konzessionsvertrags bezogene Auswahlkriterien an den energiewirtschaftsrechtlichen Zielen orientiert sein müssen, die mit dem Wettbewerb um das Netz und der Auswahl des bestgeeigneten Unternehmens erreicht werden sollen. Sie werden zugleich darauf beschränkt (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 45, 46).

174

(6) Das Auswahlkriterium „Energie- und Klimaschutzkonzepte und Bürger- bzw. Kundenfreundlichkeit (15 Prozent)“ ist nicht zu beanstanden, auch soweit Energie- und Klimaschutzkonzepte einbezogen sind. Wie bereits unter Bezugnahme auf den Musterkriterienkatalog der Energiekartellbehörde Baden-Württemberg (dort S. 4) ausgeführt worden ist, dienen Energie- und Klimaschutzkonzepte im Rahmen des des § 3 Abs. 2 Nr. 1, 2. Hlbs. KAV dem Ziel der Umweltverträglichkeit im Sinn des § 1 EnWG.

175

ee) Die Beteiligte zu 1) hat darüber hinaus auch deshalb ihre marktbeherrschende Stellung missbraucht, weil sie sich von der Beteiligten zu 2) in dem später geschlossenen Konzessionsvertrag Nebenleistungen unter Verstoß gegen § 3 Abs. 1, Abs. 2 Nr.1, 2. Hlbs. KAV hat versprechen lassen.

176

(1) Wie die Landeskartellbehörde zutreffend in der angefochtenen Verfügung ausgeführt hat, handelt es sich bei den von der Beteiligten zu 2) in § 3 Abs. 2, Abs. 3 und Abs. 4 des am 18.07.2012 geschlossenen Konzessionsvertrags übernommenen Verpflichtungen um entgeltliche Leistungen sowohl der Beteiligten zu 2) als auch der mit ihr verbundenen Unternehmen, d.h. der H… GmbH und Stadtwerke L.... GmbH. In der Aufnahme dieser unentgeltlichen Leistungen in den Konzessionsvertrag liegt ein Verstoß gegen das Nebenleistungsverbot.

177

§ 3 des Konzessionsvertrags lautet:

178

„Grundsätze der Zusammenarbeit zwischen Gemeinde und H2…

179

1. Das Verhältnis zwischen Gemeinde und H2… wird geprägt durch eine kooperative, transparente und partnerschaftliche Zusammenarbeit mit dem gemeinsamen Ziel einer durchgängig gesicherten, dem Umweltschutz und der rationellen Energieverwendung verpflichteten, qualitativ hochwertigen und durch den verstärkten Einsatz von erneuerbaren Energien maßgeblich begleiteten Energieversorgung.

180

2. Der Gemeinde werde diesbezüglich auch das insbesondere auf kommunale Partner ausgerichtete Dienstleistungsangebot und das Know-How der mit der H2… verbundenen Unternehmen zur Verfügung stehen; die H2… wird bei Bedarf der Gemeinde entsprechende Angebote vermitteln.

181

3. Die H2… wird auf Wunsch der Gemeinde gemeinsam mit dieser und ggf. anderen Energieversorgern ein kommunales Energieversorgungs- und Klimaschutzkonzept erstellen bzw. bei der Erarbeitung solcher Konzepte mitwirken und alle ihr zugänglichen und für solche Konzepte benötigten Strukturdaten zur Verfügung stellen.

182

4. Die Eigenerzeugung von Strom durch die Gemeinde, insbesondere durch den Einsatz erneuerbarer Energien und der Kraft-Wärme-Kopplung, wird dort, wo sie ökonomisch und ökologisch sinnvoll ist, durch die H2… unterstützt oder selbst betrieben. Insbesondere wird die H2… die Gemeinde bei der Umsetzung und Projektierung vorstehender Eigenerzeugungen, auf Wunsch der Gemeinde auch unter Einbezug von Bürgerbeteiligungsmodellen, unterstützen.“

183

(a) Ernsthafte Zweifel daran, dass sowohl das Zurverfügungstellen von Dienstleistungsangeboten und Know-How sowie die Vermittlung von Angeboten, die Mitwirkung bei der Erstellung kommunaler Energie- und Klimaschutzkonzepte, die Zurverfügungstellung von Strukturdaten, die Unterstützung oder sogar der Betrieb von Stromerzeugung durch erneuerbare Energien oder Energie nach dem KWKG sowie darauf gerichteter Unterstützungshandlungen einen eigenen Marktwert besitzen und deshalb üblicherweise entgeltlich einzukaufen sind, bestehen nicht.

184

(b) Dass sich die Beteiligte zu 2) die vorgenannten Verpflichtungen im Zusammenhang mit dem Abschluss eines Konzessionsvertrags im Sinn des § 3 Abs. 1, Abs. 2 Nr.1, 2. Hlbs. KAV hat versprechen lassen, ergibt sich aus der Aufnahme dieser Verpflichtungen in den Vertrag vom 18.07.2012.

185

(c) Dass es sich hierbei nicht lediglich um unbedeutende Nebenleistungen handelt, sondern diese synallagmatisch Bestandteil des Konzessionsvertrags sind, geht daraus hervor, dass die Beteiligte zu 1) Aussagen zu Energie- und Klimaschutzkonzepten und der damit eng verbundenen Entwicklung von Eigenerzeugungen umweltfreundlichen Stroms zu einem Auswahlkriterium mit einer Gewichtung von 15 Prozent gemacht hat.

186

Ungeachtet dessen, dass sich in § 3 Konzessionsvertrag Elemente einer strategischen Partnerschaft in der Weise finden, dass neben Dienstleistungsangeboten auch das Know-How des Konzessionsnehmers abgeschöpft und die Übertragung von Betriebsführungsaufgaben vorbehalten wird, und unabhängig davon, ob es sich dabei um Dienstleistungen im Sinn des Vergaberechts oder insbesondere wegen der in § 3 Nr. 4 Konzessionsvertrag übernommenen Betriebsführungspflicht sogar um solche im Sinn von § 1 VOL/A-EG i.V.m. § 2 Nr. 2 VgV handelt, die möglicherweise nach dem vierten Teil des GWB auszuschreiben gewesen wären, stellen sie eine spezifische und wegen ihrer Unentgeltlichkeit unzulässige Gegenleistung für die Vergabe der Konzessionen dar, mit der der Vertragsschluss auf der Grundlage eines Wertungsgewichts von 15 Prozent stand und fiel (vgl. BGH, Urt. v. 29.09.2009, EnZR 15/08, Rn. 30, 31; vgl. auch OLG München, Urt. v. 29.09.2013, U 3587/Kart, BA 33 ff.). Ob eine Differenzierung in der Ausschreibung zwischen Dienstleistungen mit Blick auf eine strategische Partnerschaft einerseits und die Vergabe von energierechtlichen Wegenutzungsrechten andererseits einen Verstoß gegen das Nebenleistungsverbot des § 3 KAV verhindert hätte, weil die von der Beteiligten zu 2) zugesagten Nebenleistungen einer Vergabe von Dienstleistungen und nicht einer Vergabe der Konzession zuzuordnen gewesen und statt Gegenstand des Konzessionsvertrags Aufnahme in den hiervon zu trennenden Dienstleistungsvertrag geworden wären, ist nicht abschließend zu prüfen, weil die Ausschreibung eine solche Differenzierung nicht vorgesehen hat. In seinem Beschluss vom 09.01.2013, VII-Verg 26/12 hat der Senat ausgeführt, dass eine gemeinsame Ausschreibung von ÖPP und Konzessionsvergabe grundsätzlich nichts entgegen steht. Die Entscheidung für eine Getrennt- oder Zusammenvergabe unterliegt vielmehr der Bestimmungsfreiheit des öffentlichen Auftraggebers, hier der beteiligten Kommune (OLG Düsseldorf, Beschl. v. 09.01.2013, VII-Verg 26/12, Rn. 68 m.w.N.).

187

(2) Keinen Verstoß gegen § 3 KAV stellt die in § 5 Abs. 9 Konzessionsvertrag vereinbarte Sicherung gemeindlicher Infrastrukturmaßnahmen dar. In § 5 Abs. 9 Konzessionsvertrag verpflichtete sich die Beteiligte zu 2), gemeindliche Infrastrukturanlagen (Entwässerungs-, Straßenbeleuchtungs- und/oder sonstige Anlagen) im Rahmen ihrer Baumaßnahmen nach Weisungen der Gemeinde zu sichern und wiederherzustellen. Die gleiche Verpflichtung soll die Gemeinde hinsichtlich der Verteilungsanlagen der Beteiligten zu 2), die durch gemeindliche Baumaßnahmen beeinträchtigt werden, treffen. Die Verpflichtung der Beteiligten zu 2) stellt entgegen der Auffassung der Landeskartellbehörde keine unentgeltliche Nebenleistung dar. Sie gründet sich auf den Rechtsgedanken der Folgenbeseitigung und sollte zudem wechselseitig gelten. Unentgeltlichkeit setzt voraus, dass einer Leistung keine Gegenleistung gegenübersteht (Palandt/Grüneberg, Bürgerliches Gesetzbuch, 69. Aufl. 2010, § 311 BGB, Rn. 8).

188

b) Allein die Beeinträchtigung der Wettbewerbsmöglichkeiten der Beteiligten zu 3) durch das Auswahlverfahren der Beteiligten zu 1) stellt noch keinen Missbrauch im Sinn des § 19 Abs. 1, Abs. 4 Nr. 1 GWB dar. Erforderlich ist darüber hinaus vielmehr, dass die Beeinträchtigung ohne sachlich gerechtfertigten Grund erfolgt ist.

189

aa) Ob ein fehlerhaftes Auswahlverfahren Bewerber um die Konzession sachlich gerechtfertigt ist, bestimmt sich anhand einer Gesamtwürdigung und Abwägung aller beteiligten Interessen unter Berücksichtigung der auf die Freiheit des Wettbewerbs gerichteten Zielsetzung des Gesetzes gegen Wettbewerbsbeschränkungen, die auf die Sicherung des Leistungswettbewerbs und insbesondere die Offenheit der Marktzugänge gerichtet ist (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 55 m.w.N.; OLG Düsseldorf, Urt. v. 27.03.2002, Kart 7/02 (V), Rn. 24; Bechtold, a.a.O., § 19 Rn. 81).

190

Im Fall der Konzessionsvergabe wird die Gesamtwürdigung durch das energiewirtschaftsrechtliche Gebot geprägt, die für den Betrieb eines Energieversorgungsnetzes erforderliche Konzession diskriminierungsfrei im Wettbewerb zu vergeben und die Auswahl zwischen den Anbietern daran auszurichten, welches Angebot nach den von der Gemeinde aufgestellten, die Zielsetzung des § 1 Abs. 1 EnWG konkretisierenden Kriterien das günstigste ist. Das stimmt mit der Zielsetzung des Gesetzes gegen Wettbewerbsbeschränkungen überein, im Bereich der Energieversorgung einen Leistungswettbewerb um Netze und die Öffnung eines Zugangs für interessierte und qualifizierte Betreiberunternehmen zu Konzessionen zu gewährleisten (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 56).

191

Das berechtigte Interesse der aktuellen und potentiellen Bewerber um die Konzession ist darauf gerichtet, ihre Chancen auf Erteilung der Konzession durch ein gesetzmäßiges Auswahlverfahren gewahrt zu sehen. Die Gemeinden als bei der Vergabe der Konzessionen marktbeherrschende Unternehmen dürfen ihre eigenen Interessen bei der Auswahlentscheidung nur im gesetzlich zulässigen Rahmen verfolgen. Schutzwürdige Interessen fehlerhaft ausgewählter Unternehmen an der tatsächlichen Erfüllung eines unter Verstoß gegen zwingende Bestimmungen abgeschlossenen Vertrags bestehen - jedenfalls vor tatsächlicher Übernahme des Netzes oder Aufnahme des Netzbetriebs - von vornherein nicht (BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 57). Ebenso wenig ist eine mit der Zielsetzung des § 1 EnWG unvereinbare Interessenverfolgung der Gemeinde berücksichtigungsfähig.

192

Bei der im Rahmen der Prüfung des kartellrechtlichen Missbrauchsverbots gebotenen Gesamtwürdigung stellt ein gegen § 46 EnWG verstoßendes Auswahlverfahren somit eine zu missbilligende Beeinträchtigung der Wettbewerbsmöglichkeiten derjenigen Bewerber dar, deren Chancen auf die Konzession dadurch beeinträchtigt wurden (vgl. BGH, Urt. v. 17.12.2013, KZR 66/12, Rn. 58; OLG Düsseldorf, Urt. v. 27.03.2002, Kart 7/02 (V), Rn. 24; Bechtold, a.a.O., § 19, Rn. 81).

193

2. In einem unter Verstoß gegen § 46 Abs. 1, Abs. 3 Satz 5 EnWG sowie § 3 KAV begangenen Behinderungsmissbrauch nach § 19 Abs. 1, Abs. 4 Nr. 1 GWB a.F. liegt zugleich eine unbillige Behinderung im Sinn des § 20 Abs. 1 GWB.

194

3. Des weiteren hat die Beteiligte zu 1) durch den Abschluss der Konsortialvereinbarungen vom 06.05.2009 und 13.04.2010 gegen das Verbot wettbewerbsbeschränkender Vereinbarungen nach § 1 GWB a.F. verstoßen. Nach § 1 GWB a.F. sind Vereinbarungen zwischen Unternehmen, die eine Verhinderung, Einschränkung oder Verfälschung des Wettbewerbs bezwecken oder bewirken, verboten. Diese Voraussetzungen liegen vor. Dies führt nach § 134 BGB zur Nichtigkeit der getroffenen Absprachen.

195

a) Als Unternehmen im kartellrechtlichen Sinn und Normadressat kartellrechtlicher Verbotsvorschriften ist die Beteiligte zu 1) dem Verbot wettbewerbsbeschränkender Vereinbarungen unterworfen.

196

b) Die zwischen der Beteiligten zu 1) und den Kommunen Meschede und Olsberg sowie der H.... GmbH und Stadtwerke L.... GmbH geschlossenen Konsortialvereinbarungen bezweckten die Verhinderung und Einschränkung des Wettbewerbs über die neu zu vergebenden Gas- und Stromkonzessionen in den jeweiligen Stadt- und Gemeindegebieten.

197

aa) Entgegen der von den Beteiligten zu 1) und zu 2) vertretenen Rechtsauffassung handelte es sich bei den Konsortialvereinbarungen nicht lediglich um deklaratorische Willensbekundungen über das gemeinsame politische Ziel der Kommunalisierung der Versorgungsnetze, die lediglich aus rechtlicher Unkenntnis als „Konsortialvereinbarungen“ bezeichnet wurden.

198

(1) Bei der „1. Konsortialvereinbarung“ vom 06.05.2009 handelte es sich vielmehr um den Gesellschaftsvertrag zur Gründung einer Gesellschaft bürgerlichen Rechts als einer Innengesellschaft (§§ 705 ff. BGB), der durch die „2. Konsortialvereinbarung“ vom 13.04.2010 wegen der inzwischen erfolgten Umsetzung vereinbarter Maßnahmen zur Erreichung des vereinbarten Gesellschaftszwecks, nämlich der Gründung der Beteiligten zu 2) und vorübergehenden weiteren Konzessionierung der Beteiligten zu 3) bei gleichzeitiger Vereinbarung von Sonderkündigungsrechten, angepasst und aktualisiert wurde.

199

(2) Die in der „1. Konsortialvereinbarung“ gegründete Gesellschaft bürgerlichen Rechts wurde keineswegs durch die „2. Konsortialvereinbarung“ beendet, sondern weiterhin auf der Grundlage des in der „1. Konsortialvereinbarung“ verabredeten Gesellschaftszwecks unter Feststellung bisher erreichter Zwischenziele fortgesetzt. Dies ergibt sich sowohl aus Ziffer 6 der Präambel der „2. Konsortialvereinbarung“ als auch aus den Ziffern I.1. und I.5. Zutreffend weist die Beschwerdeerwiderung darauf hin, dass die sprachliche Fassung jener Bestimmungen sowie derjenigen unter Ziffer IV.2 erkennen lässt, dass die Vertragsparteien den mit der „1. Konsortialvereinbarung“ eingeschlagenen Weg zur (Re-) Kommunalisierung fortsetzen wollten.

200

Die genannten Ziffern in der „2. Konsortialvereinbarung“ lauten wie folgt:

201

Präambel Nr. 6:

202

„Die Partner wollen die Grundlagen ihrer Zusammenarbeit an die Entwicklung anpassen und schließen daher die nachfolgende 2. Konsortialvereinbarung, die an die Stelle der 1. Konsortialvereinbarung tritt.“

203

Ziffer I.1.:

204

„ Das gemeinschaftliche Ziel ist die Rekommunalisierung der Strom- und Gasversorgung in Bestwig, Meschede und Olsberg sowie die auf kommunale Interessen ausgerichtete und eigenverantwortliche Wahrnehmung der entsprechenden Versorgungsaufgaben. Die Rekommunalisierung der Strom- und Gasversorgung soll weiterhin durch die H2… GmbH unter Einbezug personeller, räumlicher und finanzieller Ressourcen der bestehenden Kommunalunternehmen H.... GmbH und Stadtwerke L.... GmbH erfolgen.“

205

Ziffer I.5.:

206

„ Die H2... GmbH wird Verhandlungen als neues Energieversorgungsunternehmen im Sinn des § 46 Abs. 2 EnWG im eigenen Namen mit der R… AG führen. Nach erfolgreichem Erwerb der Netze soll die H2... GmbH auch den Netzbetrieb durchführen. Hierbei ist zu prüfen, ob die Umwandlung der H2... GmbH in die Gesellschaftsform der GmbH & Co. KG – vor dem Hintergrund der verursachungsgerechten Verteilung der Vorteile aus einem steuerlichen Querverbund je Stadt/Gemeinde – zielführend ist.“

207

Ziffer IV.2.:

208

„Sollten aufgrund kommunalpolitischer Entscheidungen in Bestwig, Meschede oder Olsberg die in dieser Konsortialvereinbarung verabredeten weiteren Ziele und Prozesse wider Erwarten scheitern, oder sollte die weitere Umsetzung der Rekommunalisierung und der verabredeten Zielsetzungen aus anderen Gründen unmöglich werden, sind die bis dahin bei der H2...GmbH angefallenen, durch die Partner veranlassten Aufwendungen, durch diese zu erstatten.“

209

(3) Die Bezeichnung „Konsortialvereinbarung“ für die Verträge wurde nicht aus der von der Beteiligten zu 1) nunmehr behaupteten Unkenntnis über den Begriffsinhalt gewählt, sondern bezeichnete zutreffend das, was die Vertragsparteien wollten, nämlich die verbindliche Festlegung auf ein gemeinsames Ziel, das durch den Zusammenschluss und die Abschöpfung von Synergieeffekten erreicht werden sollte. Das ist Gegenstand eines Konsortiums (vgl. dazu Raiser/ Veil, Recht der Kapitalgesellschaften, 4. Aufl. 2006, § 16 Rnr. 19). Durch die Gründung einer gemeinsamen Partnergesellschaft, die zeitgleiche Kündigung laufender Konzessionsverträge mit der Beteiligten zu 3) und durch die aus damaliger Sicht beabsichtigte zeitgleiche Neuvergabe an die gemeinsame Partnergesellschaft, die Beteiligte zu 2), deren Firma bereits in der „1. Konsortialvereinbarung“ festgelegt worden war, wird nicht nur das Ziel der Kommunalisierung der Versorgungsnetze in der jeweiligen Kommune angestrebt. Nach Ziffer II.2. der „2. Konsortialvereinbarung“ sollte die H2... GmbH darüber hinaus weiteren kommunalen Gesellschaftern offen stehen mit dem Ziel eines erweiterten gemeinsamen Versorgungsgebiets, um weitere wirtschaftliche Synergien zu ermöglichen.

210

(4) Zwar haben die beteiligten Kommunen die mit der Beteiligten zu 3) geschlossenen Altverträge nach Abschluss der „1. Konsortialvereinbarung“ vom 06.05.2009 mit Vertrag vom 27.01.2010 entgegen der ausdrücklichen Absprache nach Ziffer I.2. der „1. Konsortialvereinbarung“ verlängert. Das gleichzeitige Ausbedingen von Sonderkündigungsrechten gegenüber der Beteiligten zu 3) bestärkte aber das im „2. Konsortialvertrag“ aufrecht erhaltene Vorhaben. Dementsprechend machten alle Kommunen von ihrem Sonderkündigungsrecht zeitgleich und zeitnah Gebrauch. Der gemeinsame Zweck der „1. Konsortialvereinbarung“, die Versorgungsnetze durch eine Übertragung auf die Beteiligte zu 2) langfristig zu kommunalisieren war somit keineswegs aufgegeben, sondern terminlich lediglich auf den 01.12.2014 verschoben worden.

211

bb) Zweck der Konsortialvereinbarungen war eine Beschränkung des Wettbewerbs um die Vergabe der energierechtlichen Wegenutzungsrechte.

212

(1) Wie die Landeskartellbehörde zutreffend festgestellt hat, haben sich die beteiligten Kommunen vor Durchführung eines Auswahlverfahrens auf eine Vergabe der Konzessionen an die Beteiligte zu 2) festgelegt. Dies ergibt die Gesamtschau der in der „2. Konsortialvereinbarung“ getroffenen Absprachen. Nach Ziffer I.2. sollte das gemeinschaftliche und in der Präambel erneut ausdrücklich erklärte Ziel einer Rekommunalisierung aufrecht erhalten bleiben und durch die Beteiligte zu 2) mit Unterstützung ihrer Mehrheitsgesellschafter H.... GmbH und Stadtwerke L.... GmbH erfolgen. Nach Ziffern II.1 bis 3 sollte eine Erweiterung des geplanten gemeinsamen Versorgungsgebiets durch Aufnahme weiterer kommunaler Gesellschafter in die Beteiligte zu 2) angestrebt und nach beiden Vereinbarungen Aufwendungsersatz zu Gunsten der Beteiligten zu 2) für den Fall gezahlt werden, dass die vereinbarten Ziele wider Erwarten scheitern sollten.

213

(2) Die in der „1. Konsortialvereinbarung“ ausdrücklich getroffene und in der „2. Konsortialvereinbarung“ aufrechterhaltene Vorfestlegung auf die Beteiligte zu 2) wurde nicht durch die in Ziffern I.3. und 4. der „2. Konsortialvereinbarung“ angekündigte und später tatsächlich durchgeführte Ausschreibung der Vergabe der Konzessionen hinfällig. Nach den in Ziffern I.3. und 4. getroffenen Absprachen kamen die Vertragsschließenden überein, die mit der Beteiligten zu 3) geschlossenen neuen Konzessionsverträge in Ausübung des eingeräumten Sonderkündigungsrechts zu kündigen, um jeweils Auswahlverfahren für den Abschluss neuer Konzessionsverträge durchzuführen; die Beteiligte zu 2) werde sich um den Abschluss dieser vier neuen Konzessionsverträge bewerben.

214

Die spätere Durchführung des Auswahlverfahrens hat jedoch erwiesen, dass die Beteiligte zu 1) an ihrem Vorhaben, die Energieversorgung in ihrem Versorgungsgebiet durch eine Vergabe der Konzessionen an die Beteiligte zu 2) zu kommunalisieren, festgehalten hat. Sie hat nicht nur die Stromkonzession an die Beteiligte zu 2) vergeben, was bei Durchführung eines fairen Auswahlverfahrens nicht zu beanstanden wäre. Sie hat dies darüber hinaus auf der Grundlage eines Auswahlverfahrens getan, das andere Bieter in vielfältiger Weise diskriminiert, in ihren Wettbewerbsmöglichkeiten beeinträchtigt und unbillig behindert hat. Die Auswahlverfahren aller drei an den Konsortialverträgen beteiligten Kommunen fanden zudem gleichzeitig unter Verwendung wortgleicher Unterlagen und vor allem identischer Wertungsergebnisse statt. Die Wertungen der Vergabe der Stromkonzessionen schlossen mit gleicher Punktzahl ab und wurden wortidentisch begründet. Die dokumentierten Wertungsentscheidungen beruhen zudem überwiegend auf wertungsbesetzten Äußerungen wie zum Beispiel:

215

„Das Angebot der H2… ist allerdings verbindlicher und inhaltlich konkreter“ zum Unterkriterium „Baumaßnahmen und Folgekosten/Folgepflicht (Qualität Konzessionsvertrag),

216

„Das Angebot der H2… versetzt die Gemeinde in die Lage, ein zukünftiges Auswahlverfahren zur Findung eines neuen Konzessionärs wettbewerblicher auszugestalten und so das Potential an kommunalfreundlichen Regelungen zu erhöhen. Das Angebot der H2… ist in diesem Punkt daher deutlich besser zu bewerten“ zum Unterkriterium „Frühzeitige Auskunftsrechte“ (Qualität Konzessionsvertrag),

217

„Das Angebot der H2… ist attraktiver, da es durch die Aufnahme in den Konzessionsvertrag verbindlicher ist und ein näherer lokaler Bezug mit Blick auf die Versorgungssicherheit vorliegt“ zum Auswahlkriterium „Beschäftigung netzbetriebsnotwendigen Personals im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe zur Gewährleistung der Versorgungssicherheit“,

218

„Das Angebot der H2… ist aufgrund der räumlichen Konkretisierung attraktiver und durch Vertragsaufnahme verbindlicher“ zum Auswahlkriterium „Betriebsstätte für den Netzbetrieb im Netzgebiet bzw. in unmittelbarer Nähe zur Gewährleistung der Versorgungssicherheit“.

219

Im abschließenden Wertungsurteil heißt es sodann:

220

„Die H2… erfüllt die Auswahlkriterien am besten. Bei Konzessionierung der H2… kann die Gemeinde auf die Erfüllung der Ziele nach § 1 EnWG und auf die Umsetzung der Konzessionsvertragsinhalte am meisten Einfluss nehmen. Unabhängig davon hat die H2… den kommunalfreundlichsten Konzessionsvertrag unterbreitet. Ihr Angebot ist in der Gesamtbewertung vorzugswürdig.“

221

Eine solche Wertung übergeht die gesetzlich vorgegebenen Maßstäbe für die Durchführung eines Auswahlverfahrens in §§ 46 Abs. 1, Abs. 3 Satz 5, 1 EnWG, weil sie die Ziele des § 1 EnWG nicht zur Grundlage gemacht hat.

222

c) Rechtfertigungsgründe liegen auch hier aus den zum Behinderungsmissbrauch dargelegten Gründen, auf die verwiesen wird, nicht vor.

223

d) Vereinbarungen, die gegen das Verbot wettbewerbsbeschränkender Vereinbarungen des § 1 GWB verstoßen, sind nach § 134 BGB nichtig.

224

4. Fehler der Landeskartellbehörde bei der Ermessensausübung sind nicht festzustellen, §§ 32 Abs. 1, 71 Abs. 5 GWB.

225

a) Die Landeskartellbehörde hat die Verfügung unter Berücksichtigung aller wesentlichen tatsächlichen und rechtlichen Gesichtspunkte getroffen. Mit richtiger Begründung hat sie dem mehrfachen Verstoß der Beteiligten zu 1) gegen kartellrechtliche Verbotsnormen ein besonderes Gewicht beigemessen und sich mit der Frage der Verhältnismäßigkeit der Anordnungen insbesondere mit Blick auf ein milderes Mittel zutreffend auseinandergesetzt. Die enge Verknüpfung der in den Jahren 2009 und 2010 geschlossenen Konsortialverträge mit der Konzessionsvergabe an die Beteiligte zu 2) und die konsequente Umsetzung einer zuvor zwischen den Kommunen festgelegten Vorgehensweise verleiht der energiewirtschaftsrechtlichen und kartellrechtlichen Rechtswidrigkeit des Auswahlverfahrens ein besonderes Gewicht. Unter Berücksichtigung dessen ist insbesondere die Untersagung einer Durchführung der mit der Beteiligten zu 2) geschlossenen Verträge sowie die Verpflichtung zur Durchführung eines erneuten Auswahlverfahrens auch mit Blick auf die praktische Wirksamkeit des Kartellrechts nicht zu beanstanden. Die Beteiligte zu 1) wird dabei neben der von der Landeskartellbehörde vertretenen Rechtsauffassung auch die des Senats zu beachten haben. Auch wenn die Beteiligte zu 2) nicht Normadressat energierechtlicher Vorgaben für die Durchführung eines Auswahlverfahrens sowie kartellrechtlicher Verbotsnormen ist, ist eine Berührung ihres Rechtskreises durch die Untersagung einer Vertragsausführung hinzunehmen.

226

b) Auf die Frage, ob die Beteiligte zu 3) vor Einleitung des Verwaltungsverfahrens ausreichend Gelegenheit hatte, ihre Rechte im Auswahlverfahren zu wahren, kommt es nicht entscheidungserheblich an. Anders als in den vom BGH mit Urteilen vom 17.12.2013 entschiedenen Fällen (KZR 65/12 und KZR 66/12) ist Gegenstand des hiesigen Verfahrens kein zivilrechtlicher Anspruch auf Netzübertragung, der möglicherweise trotz Nichtigkeit des zugrunde liegenden Konzessionsvertrags infolge treuwidrig unterlassener oder in Anlehnung an Vergaberecht obliegender Rügen des bisherigen Netzeigentümers fortbesteht. Gegenstand dieses Verfahrens ist der Vorwurf von Kartellrechtsverstößen, die im Verwaltungsverfahren amtswegig zu prüfen sind. Die Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen kartellrechtliche Verbotsnormen dienen nicht dem Individualschutz, der durch treuwidriges Handeln verloren gehen kann, sondern der Sicherung des Wettbewerbs, der einer Disposition der Beteiligten entzogen ist. Zudem waren die Verstöße gegen kartellrechtliche Verbotsnormen im Zeitpunkt der Benachrichtigung der Beteiligten zu 3) über den Ausgang des Auswahlverfahrens am 06.07.2012 überwiegend bereits begangen worden. Lediglich Verstöße gegen § 3 KAV erfolgten erst mit den späteren Vertragsschlüssen zwischen der Beteiligten zu 1) und der Beteiligten zu 2). Diese konnte die Beteiligte zu 3) indes nicht verhindern, weil sie vom Inhalt der neu abzuschließenden Konzessionsverträge keine Kenntnis hatte. Vor allem spricht nichts dafür, dass die Beteiligte zu 3) mit Bekanntwerden der Vergabeentscheidung der Beteiligten zu 1) Kenntnis über all derjenigen Tatsachen hatte, welche die vielfältigen Rechtsverstöße der Beteiligten zu 1) belegen. Im Rahmen hier anzustellender Ermessens- und Verhältnismäßigkeitsüberlegungen fallen etwaige unterlassene Hinweise und Rügen der Beteiligten zu 3) nicht ins Gewicht.

227

Eine Wiedereröffnung der mündlichen Verhandlung, wie sie die Beteiligte zu 1) im Schriftsatz vom 24.03.2014 beantragt hat, kommt nicht in Betracht, weil der Senat im Termin am 20. November 2013 umfassend zur Sache verhandelt hat.

228

Die Rechtsbeschwerde wird nicht zugelassen, weil keiner der Gründe des § 74 Abs.2 GWB gegeben ist.

229

Die Kostenentscheidung beruht auf §§ 78, 77 Satz 1 GWB, 100 ZPO.

230

Rechtsmittelbelehrung:

231

Die Entscheidung kann nur aus den in § 74 Abs. 4 GWB genannten absoluten Rechtsbeschwerdegründen mit der Rechtsbeschwerde angefochten werden. Die Rechtsbeschwerde ist binnen einer Frist von einem Monat schriftlich beim Oberlandesgericht Düsseldorf, Cecilienallee 3, 40474 Düsseldorf, einzulegen. Die Frist beginnt mit der Zustellung dieser Beschwerdeentscheidung. Die Rechtsbeschwerde ist durch einen beim Beschwerdegericht oder Rechtsbeschwerdegericht (Bundesgerichtshof) einzureichenden Schriftsatz binnen zwei Monaten zu begründen. Diese Frist beginnt mit der Zustellung dieses Beschlusses und kann auf Antrag von dem Vorsitzenden des Rechtsbeschwerdegerichts verlängert werden. Die Begründung der Rechtsbeschwerde muss die Erklärung enthalten, inwieweit die Beschwerdeentscheidung angefochten und ihre Abänderung oder Aufhebung beantragt wird. Die Rechtsbeschwerdeschrift und die Rechtsbeschwerdebegründung müssen durch einen bei einem deutschen Gericht zugelassenen Rechtsanwalt unterzeichnet sein.

232

Gegen die Nichtzulassung der Rechtsbeschwerde ist die Nichtzulassungsbeschwerde gegeben. Diese ist binnen einer Frist von einem Monat schriftlich beim Oberlandesgericht Düsseldorf einzulegen. Die Frist beginnt mit der Zustellung dieser Beschwerdeentscheidung. Die Nichtzulassungsbeschwerde ist durch einen beim Oberlandesgericht Düsseldorf oder beim Bundesgerichtshof einzureichenden Schriftsatz binnen zwei Monaten zu begründen. Diese Frist beginnt mit der Zustellung dieses Beschlusses und kann auf Antrag von dem Vorsitzenden des Rechtsbeschwerdegerichts (Bundesgerichtshof) verlängert werden. Die Begründung muss die Erklärung enthalten, inwieweit die Beschwerdeentscheidung angefochten und ihre Abänderung oder Aufhebung beantragt wird. Die Nichtzulassungsbeschwerde kann nur darauf gestützt werden, dass die Beschwerdeentscheidung auf einer Verletzung des Gesetzes beruht. Die Nichtzulassungsbeschwerdeschrift und –begründung müssen durch einen bei einem deutschen Gericht zugelassenen Rechtsanwalt unterzeichnet sein.

233

Dicks Brackmann Richterin am OLG Barbian ist urlaubsbedingt ortsab- wesend und an der Unter- zeichnung verhindert.

234

Dicks

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BGB

Lastenausgleichsgesetz - LAG

Wohnungseigentumsgesetz - WEG

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1 Referenzen - Urteile

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published on 04/10/2010 00:00

Oberlandesgericht Koblenz

Tenor Der Antrag der Beschwerdeführerin auf Verlängerung der aufschiebenden Wirkung ihrer sofortigen Beschwerde gegen den Beschluss der Vergabekammer Rheinland-Pfalz vom 3. September 2010 wird zurückgewiesen. Gründe I. 1 Die Beschwerde

SubjectsVertragshändler und Franchisenehmer, Internetrecht und IT-Recht, Vergaberecht, Verwaltungsrecht

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Annotations

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 54 Einleitung des Verfahrens, Beteiligte, Beteiligtenfähigkeit

(1) Die Kartellbehörde leitet ein Verfahren von Amts wegen oder auf Antrag ein. Die Kartellbehörde kann auf entsprechendes Ersuchen zum Schutz eines Beschwerdeführers ein Verfahren von Amts wegen einleiten. Soweit sich nicht aus den besonderen Bestimmungen dieses Gesetzes Abweichungen ergeben, sind für das Verfahren die allgemeinen Vorschriften der Verwaltungsverfahrensgesetze anzuwenden.

(2) An dem Verfahren vor der Kartellbehörde ist oder sind beteiligt:

1.: wer die Einleitung eines Verfahrens beantragt hat;
2.: Kartelle, Unternehmen, Wirtschafts- oder Berufsvereinigungen, gegen die sich das Verfahren richtet;
3.: Personen und Personenvereinigungen, deren Interessen durch die Entscheidung erheblich berührt werden und die die Kartellbehörde auf ihren Antrag zu dem Verfahren beigeladen hat; Interessen der Verbraucherzentralen und anderer Verbraucherverbände, die mit öffentlichen Mitteln gefördert werden, werden auch dann erheblich berührt, wenn sich die Entscheidung auf eine Vielzahl von Verbrauchern auswirkt und dadurch die Interessen der Verbraucher insgesamt erheblich berührt werden;
4.: in den Fällen des § 37 Absatz 1 Nummer 1 oder 3 auch der Veräußerer.

(3) An Verfahren vor obersten Landesbehörden ist auch das Bundeskartellamt beteiligt.

(4) Fähig, am Verfahren vor der Kartellbehörde beteiligt zu sein, sind außer natürlichen und juristischen Personen auch nichtrechtsfähige Personenvereinigungen.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 1 Verbot wettbewerbsbeschränkender Vereinbarungen

Vereinbarungen zwischen Unternehmen, Beschlüsse von Unternehmensvereinigungen und aufeinander abgestimmte Verhaltensweisen, die eine Verhinderung, Einschränkung oder Verfälschung des Wettbewerbs bezwecken oder bewirken, sind verboten.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(1) Zweck des Gesetzes ist eine möglichst sichere, preisgünstige, verbraucherfreundliche, effiziente, umweltverträgliche und treibhausgasneutrale leitungsgebundene Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität, Gas und Wasserstoff, die zunehmend auf erneuerbaren Energien beruht.

(2) Die Regulierung der Elektrizitäts- und Gasversorgungsnetze dient den Zielen der Sicherstellung eines wirksamen und unverfälschten Wettbewerbs bei der Versorgung mit Elektrizität und Gas und der Sicherung eines langfristig angelegten leistungsfähigen und zuverlässigen Betriebs von Energieversorgungsnetzen.

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 4 Genehmigung des Netzbetriebs

(1) Die Aufnahme des Betriebs eines Energieversorgungsnetzes bedarf der Genehmigung durch die nach Landesrecht zuständige Behörde. Über die Erteilung der Genehmigung entscheidet die nach Landesrecht zuständige Behörde innerhalb von sechs Monaten nach Vorliegen vollständiger Antragsunterlagen.

(2) Die Genehmigung nach Absatz 1 darf nur versagt werden, wenn der Antragsteller nicht die personelle, technische und wirtschaftliche Leistungsfähigkeit und Zuverlässigkeit besitzt, um den Netzbetrieb entsprechend den Vorschriften dieses Gesetzes auf Dauer zu gewährleisten. Unter den gleichen Voraussetzungen kann auch der Betrieb einer in Absatz 1 genannten Anlage untersagt werden, für dessen Aufnahme keine Genehmigung erforderlich war.

(3) Im Falle der Gesamtrechtsnachfolge oder der Rechtsnachfolge nach dem Umwandlungsgesetz oder in sonstigen Fällen der rechtlichen Entflechtung des Netzbetriebs nach § 7 oder den §§ 8 bis 10 geht die Genehmigung auf den Rechtsnachfolger über.

(4) Die nach Landesrecht zuständige Behörde kann bei einem Verstoß gegen Absatz 1 den Netzbetrieb untersagen oder den Netzbetreiber durch andere geeignete Maßnahmen vorläufig verpflichten, ein Verhalten abzustellen, das einen Versagungsgrund im Sinne des Absatzes 2 darstellen würde.

(5) Das Verfahren nach Absatz 1 kann über eine einheitliche Stelle abgewickelt werden.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Konzessionsabgabenverordnung - KAV | § 3 Andere Leistungen als Konzessionsabgaben

(1) Neben oder anstelle von Konzessionsabgaben dürfen Versorgungsunternehmen und Gemeinde für einfache oder ausschließliche Wegerechte nur die folgenden Leistungen vereinbaren oder gewähren:

1.: Preisnachlässe für den in Niederspannung oder in Niederdruck abgerechneten Eigenverbrauch der Gemeinde bis zu 10 vom Hundert des Rechnungsbetrages für den Netzzugang, sofern diese Preisnachlässe in der Rechnung offen ausgewiesen werden,
2.: Vergütung notwendiger Kosten, die bei Bau- und Unterhaltungsmaßnahmen an öffentlichen Verkehrswegen der Gemeinden durch Versorgungsleitungen entstehen, die in oder über diesen Verkehrswegen verlegt sind,
3.: Verwaltungskostenbeiträge der Versorgungsunternehmen für Leistungen, die die Gemeinde auf Verlangen oder im Einvernehmen mit dem Versorgungsunternehmen zu seinem Vorteil erbringt.

Für die Benutzung anderer als gemeindlicher öffentlicher Verkehrswege sowie für die Belieferung von Verteilerunternehmen und deren Eigenverbrauch dürfen ausschließlich die in Satz 1 Nr. 2 und 3 genannten Leistungen vereinbart oder gewährt werden.

(2) Nicht vereinbart oder gewährt werden dürfen insbesondere

1.: sonstige Finanz- und Sachleistungen, die unentgeltlich oder zu einem Vorzugspreis gewährt werden; Leistungen der Versorgungsunternehmen bei der Aufstellung kommunaler oder regionaler Energiekonzepte oder für Maßnahmen, die dem rationellen und sparsamen sowie ressourcenschonenden Umgang mit der vertraglich vereinbarten Energieart dienen, bleiben unberührt, soweit sie nicht im Zusammenhang mit dem Abschluß oder der Verlängerung von Konzessionsverträgen stehen,
2.: Verpflichtungen zur Übertragung von Versorgungseinrichtungen ohne wirtschaftlich angemessenes Entgelt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 4 Genehmigung des Netzbetriebs

(5) Das Verfahren nach Absatz 1 kann über eine einheitliche Stelle abgewickelt werden.

Grundgesetz für die Bundesrepublik Deutschland - GG | Art 28

(1) Die verfassungsmäßige Ordnung in den Ländern muß den Grundsätzen des republikanischen, demokratischen und sozialen Rechtsstaates im Sinne dieses Grundgesetzes entsprechen. In den Ländern, Kreisen und Gemeinden muß das Volk eine Vertretung haben, die aus allgemeinen, unmittelbaren, freien, gleichen und geheimen Wahlen hervorgegangen ist. Bei Wahlen in Kreisen und Gemeinden sind auch Personen, die die Staatsangehörigkeit eines Mitgliedstaates der Europäischen Gemeinschaft besitzen, nach Maßgabe von Recht der Europäischen Gemeinschaft wahlberechtigt und wählbar. In Gemeinden kann an die Stelle einer gewählten Körperschaft die Gemeindeversammlung treten.

(2) Den Gemeinden muß das Recht gewährleistet sein, alle Angelegenheiten der örtlichen Gemeinschaft im Rahmen der Gesetze in eigener Verantwortung zu regeln. Auch die Gemeindeverbände haben im Rahmen ihres gesetzlichen Aufgabenbereiches nach Maßgabe der Gesetze das Recht der Selbstverwaltung. Die Gewährleistung der Selbstverwaltung umfaßt auch die Grundlagen der finanziellen Eigenverantwortung; zu diesen Grundlagen gehört eine den Gemeinden mit Hebesatzrecht zustehende wirtschaftskraftbezogene Steuerquelle.

(3) Der Bund gewährleistet, daß die verfassungsmäßige Ordnung der Länder den Grundrechten und den Bestimmungen der Absätze 1 und 2 entspricht.

Bürgerliches Gesetzbuch - BGB | § 134 Gesetzliches Verbot

Ein Rechtsgeschäft, das gegen ein gesetzliches Verbot verstößt, ist nichtig, wenn sich nicht aus dem Gesetz ein anderes ergibt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 4 Genehmigung des Netzbetriebs

(5) Das Verfahren nach Absatz 1 kann über eine einheitliche Stelle abgewickelt werden.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(1) Gemeinden haben ihre öffentlichen Verkehrswege für die Verlegung und den Betrieb von Leitungen, einschließlich Fernwirkleitungen zur Netzsteuerung und Zubehör, zur unmittelbaren Versorgung von Letztverbrauchern im Gemeindegebiet diskriminierungsfrei durch Vertrag zur Verfügung zu stellen. Unbeschadet ihrer Verpflichtungen nach Satz 1 können die Gemeinden den Abschluss von Verträgen ablehnen, solange das Energieversorgungsunternehmen die Zahlung von Konzessionsabgaben in Höhe der Höchstsätze nach § 48 Absatz 2 verweigert und eine Einigung über die Höhe der Konzessionsabgaben noch nicht erzielt ist.

(2) Verträge von Energieversorgungsunternehmen mit Gemeinden über die Nutzung öffentlicher Verkehrswege für die Verlegung und den Betrieb von Leitungen, die zu einem Energieversorgungsnetz der allgemeinen Versorgung im Gemeindegebiet gehören, dürfen höchstens für eine Laufzeit von 20 Jahren abgeschlossen werden. Werden solche Verträge nach ihrem Ablauf nicht verlängert, so ist der bisher Nutzungsberechtigte verpflichtet, seine für den Betrieb der Netze der allgemeinen Versorgung im Gemeindegebiet notwendigen Verteilungsanlagen dem neuen Energieversorgungsunternehmen gegen Zahlung einer wirtschaftlich angemessenen Vergütung zu übereignen. Das neue Energieversorgungsunternehmen kann statt der Übereignung verlangen, dass ihm der Besitz hieran eingeräumt wird. Für die wirtschaftlich angemessene Vergütung ist der sich nach den zu erzielenden Erlösen bemessende objektivierte Ertragswert des Energieversorgungsnetzes maßgeblich. Die Möglichkeit zur Einigung auf eine anderweitig basierte Vergütung bleibt unberührt.

(3) Die Gemeinden machen spätestens zwei Jahre vor Ablauf von Verträgen nach Absatz 2 das Vertragsende und einen ausdrücklichen Hinweis auf die nach § 46a von der Gemeinde in geeigneter Form zu veröffentlichenden Daten sowie den Ort der Veröffentlichung durch Veröffentlichung im Bundesanzeiger bekannt. Wenn im Gemeindegebiet mehr als 100 000 Kunden unmittelbar oder mittelbar an das Versorgungsnetz angeschlossen sind, hat die Bekanntmachung zusätzlich im Amtsblatt der Europäischen Union zu erfolgen. Beabsichtigen Gemeinden eine Verlängerung von Verträgen nach Absatz 2 vor Ablauf der Vertragslaufzeit, so sind die bestehenden Verträge zu beenden und die vorzeitige Beendigung sowie das Vertragsende nach Maßgabe der Sätze 1 und 2 öffentlich bekannt zu geben.

(4) Die Gemeinde ist bei der Auswahl des Unternehmens den Zielen des § 1 Absatz 1 verpflichtet. Unter Wahrung netzwirtschaftlicher Anforderungen, insbesondere der Versorgungssicherheit und der Kosteneffizienz, können auch Angelegenheiten der örtlichen Gemeinschaft berücksichtigt werden. Bei der Gewichtung der einzelnen Auswahlkriterien ist die Gemeinde berechtigt, den Anforderungen des jeweiligen Netzgebietes Rechnung zu tragen. Die Gemeinde hat jedem Unternehmen, das innerhalb einer von der Gemeinde in der Bekanntmachung nach Absatz 3 Satz 1 oder 3 gesetzten Frist von mindestens drei Kalendermonaten ein Interesse an der Nutzung der öffentlichen Verkehrswege bekundet, die Auswahlkriterien und deren Gewichtung in Textform mitzuteilen.

(5) Die Gemeinde hat die Unternehmen, deren Angebote nicht angenommen werden sollen, über die Gründe der vorgesehenen Ablehnung ihres Angebots und über den frühesten Zeitpunkt des beabsichtigten Vertragsschlusses in Textform zu informieren. Die Gemeinde macht bei Neuabschluss oder Verlängerung von Verträgen nach Absatz 2 ihre Entscheidung unter Angabe der maßgeblichen Gründe öffentlich bekannt.

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 4 Genehmigung des Netzbetriebs

(5) Das Verfahren nach Absatz 1 kann über eine einheitliche Stelle abgewickelt werden.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 1 Verbot wettbewerbsbeschränkender Vereinbarungen

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 63 Beteiligte am Rechtsbehelfsverfahren, Beteiligtenfähigkeit

(1) An dem Rechtsbehelfsverfahren sind beteiligt:

1.: der Rechtsbehelfsführer,
2.: die Kartellbehörde, deren Verfügung angefochten wird,
3.: Personen und Personenvereinigungen, deren Interessen durch die Entscheidung erheblich berührt werden und die die Kartellbehörde auf ihren Antrag zu dem Verfahren beigeladen hat.

(2) Richtet sich der Rechtsbehelf gegen eine Verfügung einer obersten Landesbehörde oder einen Beschluss des Beschwerdegerichts, der eine solche Verfügung betrifft, ist auch das Bundeskartellamt an dem Verfahren beteiligt.

(3) Fähig, am Rechtsbehelfsverfahren beteiligt zu sein, sind außer natürlichen und juristischen Personen auch nichtrechtsfähige Personenvereinigungen.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 111 Verhältnis zum Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen

(1) Die §§ 19, 20 und 29 des Gesetzes gegen Wettbewerbsbeschränkungen sind nicht anzuwenden, soweit durch dieses Gesetz oder auf Grund dieses Gesetzes erlassener Rechtsverordnungen ausdrücklich abschließende Regelungen getroffen werden. Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden bleiben unberührt.

(2) Die Bestimmungen des Teiles 3 und die auf Grundlage dieser Bestimmungen erlassenen Rechtsverordnungen sind abschließende Regelungen im Sinne des Absatzes 1 Satz 1.

(3) In Verfahren der Kartellbehörden nach den §§ 19, 20 und 29 des Gesetzes gegen Wettbewerbsbeschränkungen, die Preise von Energieversorgungsunternehmen für die Belieferung von Letztverbrauchern betreffen, deren tatsächlicher oder kalkulatorischer Bestandteil Netzzugangsentgelte im Sinne des § 20 Abs. 1 sind, sind die von Betreibern von Energieversorgungsnetzen nach § 20 Abs. 1 veröffentlichten Netzzugangsentgelte als rechtmäßig zugrunde zu legen, soweit nicht ein anderes durch eine sofort vollziehbare oder bestandskräftige Entscheidung der Regulierungsbehörde oder ein rechtskräftiges Urteil festgestellt worden ist.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 54 Einleitung des Verfahrens, Beteiligte, Beteiligtenfähigkeit

(2) An dem Verfahren vor der Kartellbehörde ist oder sind beteiligt:

1.: wer die Einleitung eines Verfahrens beantragt hat;
2.: Kartelle, Unternehmen, Wirtschafts- oder Berufsvereinigungen, gegen die sich das Verfahren richtet;
3.: Personen und Personenvereinigungen, deren Interessen durch die Entscheidung erheblich berührt werden und die die Kartellbehörde auf ihren Antrag zu dem Verfahren beigeladen hat; Interessen der Verbraucherzentralen und anderer Verbraucherverbände, die mit öffentlichen Mitteln gefördert werden, werden auch dann erheblich berührt, wenn sich die Entscheidung auf eine Vielzahl von Verbrauchern auswirkt und dadurch die Interessen der Verbraucher insgesamt erheblich berührt werden;
4.: in den Fällen des § 37 Absatz 1 Nummer 1 oder 3 auch der Veräußerer.

(3) An Verfahren vor obersten Landesbehörden ist auch das Bundeskartellamt beteiligt.

(4) Fähig, am Verfahren vor der Kartellbehörde beteiligt zu sein, sind außer natürlichen und juristischen Personen auch nichtrechtsfähige Personenvereinigungen.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 48 Zuständigkeit

(1) Kartellbehörden sind das Bundeskartellamt, das Bundesministerium für Wirtschaft und Energie und die nach Landesrecht zuständigen obersten Landesbehörden.

(2) Weist eine Vorschrift dieses Gesetzes eine Zuständigkeit nicht einer bestimmten Kartellbehörde zu, so nimmt das Bundeskartellamt die in diesem Gesetz der Kartellbehörde übertragenen Aufgaben und Befugnisse wahr, wenn die Wirkung des wettbewerbsbeschränkenden oder diskriminierenden Verhaltens oder einer Wettbewerbsregel über das Gebiet eines Landes hinausreicht. In allen übrigen Fällen nimmt diese Aufgaben und Befugnisse die nach Landesrecht zuständige oberste Landesbehörde wahr.

(3) Das Bundeskartellamt führt ein Monitoring durch über den Grad der Transparenz, auch der Großhandelspreise, sowie den Grad und die Wirksamkeit der Marktöffnung und den Umfang des Wettbewerbs auf Großhandels- und Endkundenebene auf den Strom- und Gasmärkten sowie an Elektrizitäts- und Gasbörsen. Das Bundeskartellamt wird die beim Monitoring gewonnenen Daten der Bundesnetzagentur unverzüglich zur Verfügung stellen.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 55 Vorabentscheidung über Zuständigkeit

(1) Macht ein Beteiligter die örtliche oder sachliche Unzuständigkeit der Kartellbehörde geltend, so kann die Kartellbehörde über die Zuständigkeit vorab entscheiden. Die Verfügung kann selbstständig mit der Beschwerde angefochten werden; die Beschwerde hat aufschiebende Wirkung.

(2) Hat ein Beteiligter die örtliche oder sachliche Unzuständigkeit der Kartellbehörde nicht geltend gemacht, so kann eine Beschwerde nicht darauf gestützt werden, dass die Kartellbehörde ihre Zuständigkeit zu Unrecht angenommen hat.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 19 Verbotenes Verhalten von marktbeherrschenden Unternehmen

(1) Der Missbrauch einer marktbeherrschenden Stellung durch ein oder mehrere Unternehmen ist verboten.

(2) Ein Missbrauch liegt insbesondere vor, wenn ein marktbeherrschendes Unternehmen als Anbieter oder Nachfrager einer bestimmten Art von Waren oder gewerblichen Leistungen

1.: ein anderes Unternehmen unmittelbar oder mittelbar unbillig behindert oder ohne sachlich gerechtfertigten Grund unmittelbar oder mittelbar anders behandelt als gleichartige Unternehmen;
2.: Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, die von denjenigen abweichen, die sich bei wirksamem Wettbewerb mit hoher Wahrscheinlichkeit ergeben würden; hierbei sind insbesondere die Verhaltensweisen von Unternehmen auf vergleichbaren Märkten mit wirksamem Wettbewerb zu berücksichtigen;
3.: ungünstigere Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, als sie das marktbeherrschende Unternehmen selbst auf vergleichbaren Märkten von gleichartigen Abnehmern fordert, es sei denn, dass der Unterschied sachlich gerechtfertigt ist;
4.: sich weigert, ein anderes Unternehmen gegen angemessenes Entgelt mit einer solchen Ware oder gewerblichen Leistung zu beliefern, insbesondere ihm Zugang zu Daten, zu Netzen oder anderen Infrastruktureinrichtungen zu gewähren, und die Belieferung oder die Gewährung des Zugangs objektiv notwendig ist, um auf einem vor- oder nachgelagerten Markt tätig zu sein und die Weigerung den wirksamen Wettbewerb auf diesem Markt auszuschalten droht, es sei denn, die Weigerung ist sachlich gerechtfertigt;
5.: andere Unternehmen dazu auffordert, ihm ohne sachlich gerechtfertigten Grund Vorteile zu gewähren; hierbei ist insbesondere zu berücksichtigen, ob die Aufforderung für das andere Unternehmen nachvollziehbar begründet ist und ob der geforderte Vorteil in einem angemessenen Verhältnis zum Grund der Forderung steht.

(3) Absatz 1 in Verbindung mit Absatz 2 Nummer 1 und Nummer 5 gilt auch für Vereinigungen von miteinander im Wettbewerb stehenden Unternehmen im Sinne der §§ 2, 3 und 28 Absatz 1, § 30 Absatz 2a, 2b und § 31 Absatz 1 Nummer 1, 2 und 4. Absatz 1 in Verbindung mit Absatz 2 Nummer 1 gilt auch für Unternehmen, die Preise nach § 28 Absatz 2 oder § 30 Absatz 1 Satz 1 oder § 31 Absatz 1 Nummer 3 binden.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 20 Verbotenes Verhalten von Unternehmen mit relativer oder überlegener Marktmacht

(1) § 19 Absatz 1 in Verbindung mit Absatz 2 Nummer 1 gilt auch für Unternehmen und Vereinigungen von Unternehmen, soweit von ihnen andere Unternehmen als Anbieter oder Nachfrager einer bestimmten Art von Waren oder gewerblichen Leistungen in der Weise abhängig sind, dass ausreichende und zumutbare Möglichkeiten, auf dritte Unternehmen auszuweichen, nicht bestehen und ein deutliches Ungleichgewicht zur Gegenmacht der anderen Unternehmen besteht (relative Marktmacht). § 19 Absatz 1 in Verbindung mit Absatz 2 Nummer 1 gilt ferner auch für Unternehmen, die als Vermittler auf mehrseitigen Märkten tätig sind, soweit andere Unternehmen mit Blick auf den Zugang zu Beschaffungs- und Absatzmärkten von ihrer Vermittlungsleistung in der Weise abhängig sind, dass ausreichende und zumutbare Ausweichmöglichkeiten nicht bestehen. Es wird vermutet, dass ein Anbieter einer bestimmten Art von Waren oder gewerblichen Leistungen von einem Nachfrager abhängig im Sinne des Satzes 1 ist, wenn dieser Nachfrager bei ihm zusätzlich zu den verkehrsüblichen Preisnachlässen oder sonstigen Leistungsentgelten regelmäßig besondere Vergünstigungen erlangt, die gleichartigen Nachfragern nicht gewährt werden.

(1a) Eine Abhängigkeit nach Absatz 1 kann sich auch daraus ergeben, dass ein Unternehmen für die eigene Tätigkeit auf den Zugang zu Daten angewiesen ist, die von einem anderen Unternehmen kontrolliert werden. Die Verweigerung des Zugangs zu solchen Daten gegen angemessenes Entgelt kann eine unbillige Behinderung nach Absatz 1 in Verbindung mit § 19 Absatz 1, Absatz 2 Nummer 1 darstellen. Dies gilt auch dann, wenn ein Geschäftsverkehr für diese Daten bislang nicht eröffnet ist.

(2) § 19 Absatz 1 in Verbindung mit Absatz 2 Nummer 5 gilt auch für Unternehmen und Vereinigungen von Unternehmen im Verhältnis zu den von ihnen abhängigen Unternehmen.

(3) Unternehmen mit gegenüber kleinen und mittleren Wettbewerbern überlegener Marktmacht dürfen ihre Marktmacht nicht dazu ausnutzen, solche Wettbewerber unmittelbar oder mittelbar unbillig zu behindern. Eine unbillige Behinderung im Sinne des Satzes 1 liegt insbesondere vor, wenn ein Unternehmen

1.: Lebensmittel im Sinne des Artikels 2 der Verordnung (EG) Nr. 178/2002 des Europäischen Parlaments und des Rates zur Festlegung der allgemeinen Grundsätze und Anforderungen des Lebensmittelrechts, zur Errichtung der Europäischen Behörde für Lebensmittelsicherheit und zur Festlegung von Verfahren zur Lebensmittelsicherheit (ABl. L 31 vom 1.2.2002, S. 1), die zuletzt durch die Verordnung (EU) 2019/1381 (ABl. L 231 vom 6.9.2019, S. 1) geändert worden ist, unter Einstandspreis oder
2.: andere Waren oder gewerbliche Leistungen nicht nur gelegentlich unter Einstandspreis oder
3.: von kleinen oder mittleren Unternehmen, mit denen es auf dem nachgelagerten Markt beim Vertrieb von Waren oder gewerblichen Leistungen im Wettbewerb steht, für deren Lieferung einen höheren Preis fordert, als es selbst auf diesem Markt

anbietet, es sei denn, dies ist jeweils sachlich gerechtfertigt. Einstandspreis im Sinne des Satzes 2 ist der zwischen dem Unternehmen mit überlegener Marktmacht und seinem Lieferanten vereinbarte Preis für die Beschaffung der Ware oder Leistung, auf den allgemein gewährte und im Zeitpunkt des Angebots bereits mit hinreichender Sicherheit feststehende Bezugsvergünstigungen anteilig angerechnet werden, soweit nicht für bestimmte Waren oder Leistungen ausdrücklich etwas anderes vereinbart ist. Das Anbieten von Lebensmitteln unter Einstandspreis ist sachlich gerechtfertigt, wenn es geeignet ist, den Verderb oder die drohende Unverkäuflichkeit der Waren beim Händler durch rechtzeitigen Verkauf zu verhindern sowie in vergleichbar schwerwiegenden Fällen. Werden Lebensmittel an gemeinnützige Einrichtungen zur Verwendung im Rahmen ihrer Aufgaben abgegeben, liegt keine unbillige Behinderung vor.

(3a) Eine unbillige Behinderung im Sinne des Absatzes 3 Satz 1 liegt auch vor, wenn ein Unternehmen mit überlegener Marktmacht auf einem Markt im Sinne des § 18 Absatz 3a die eigenständige Erzielung von Netzwerkeffekten durch Wettbewerber behindert und hierdurch die ernstliche Gefahr begründet, dass der Leistungswettbewerb in nicht unerheblichem Maße eingeschränkt wird.

(4) Ergibt sich auf Grund bestimmter Tatsachen nach allgemeiner Erfahrung der Anschein, dass ein Unternehmen seine Marktmacht im Sinne des Absatzes 3 ausgenutzt hat, so obliegt es diesem Unternehmen, den Anschein zu widerlegen und solche anspruchsbegründenden Umstände aus seinem Geschäftsbereich aufzuklären, deren Aufklärung dem betroffenen Wettbewerber oder einem Verband nach § 33 Absatz 4 nicht möglich, dem in Anspruch genommenen Unternehmen aber leicht möglich und zumutbar ist.

(5) Wirtschafts- und Berufsvereinigungen sowie Gütezeichengemeinschaften dürfen die Aufnahme eines Unternehmens nicht ablehnen, wenn die Ablehnung eine sachlich nicht gerechtfertigte ungleiche Behandlung darstellen und zu einer unbilligen Benachteiligung des Unternehmens im Wettbewerb führen würde.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 1 Verbot wettbewerbsbeschränkender Vereinbarungen

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 19 Verbotenes Verhalten von marktbeherrschenden Unternehmen

(1) Der Missbrauch einer marktbeherrschenden Stellung durch ein oder mehrere Unternehmen ist verboten.

(2) Ein Missbrauch liegt insbesondere vor, wenn ein marktbeherrschendes Unternehmen als Anbieter oder Nachfrager einer bestimmten Art von Waren oder gewerblichen Leistungen

1.: ein anderes Unternehmen unmittelbar oder mittelbar unbillig behindert oder ohne sachlich gerechtfertigten Grund unmittelbar oder mittelbar anders behandelt als gleichartige Unternehmen;
2.: Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, die von denjenigen abweichen, die sich bei wirksamem Wettbewerb mit hoher Wahrscheinlichkeit ergeben würden; hierbei sind insbesondere die Verhaltensweisen von Unternehmen auf vergleichbaren Märkten mit wirksamem Wettbewerb zu berücksichtigen;
3.: ungünstigere Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, als sie das marktbeherrschende Unternehmen selbst auf vergleichbaren Märkten von gleichartigen Abnehmern fordert, es sei denn, dass der Unterschied sachlich gerechtfertigt ist;
4.: sich weigert, ein anderes Unternehmen gegen angemessenes Entgelt mit einer solchen Ware oder gewerblichen Leistung zu beliefern, insbesondere ihm Zugang zu Daten, zu Netzen oder anderen Infrastruktureinrichtungen zu gewähren, und die Belieferung oder die Gewährung des Zugangs objektiv notwendig ist, um auf einem vor- oder nachgelagerten Markt tätig zu sein und die Weigerung den wirksamen Wettbewerb auf diesem Markt auszuschalten droht, es sei denn, die Weigerung ist sachlich gerechtfertigt;
5.: andere Unternehmen dazu auffordert, ihm ohne sachlich gerechtfertigten Grund Vorteile zu gewähren; hierbei ist insbesondere zu berücksichtigen, ob die Aufforderung für das andere Unternehmen nachvollziehbar begründet ist und ob der geforderte Vorteil in einem angemessenen Verhältnis zum Grund der Forderung steht.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 20 Verbotenes Verhalten von Unternehmen mit relativer oder überlegener Marktmacht

(2) § 19 Absatz 1 in Verbindung mit Absatz 2 Nummer 5 gilt auch für Unternehmen und Vereinigungen von Unternehmen im Verhältnis zu den von ihnen abhängigen Unternehmen.

1.: Lebensmittel im Sinne des Artikels 2 der Verordnung (EG) Nr. 178/2002 des Europäischen Parlaments und des Rates zur Festlegung der allgemeinen Grundsätze und Anforderungen des Lebensmittelrechts, zur Errichtung der Europäischen Behörde für Lebensmittelsicherheit und zur Festlegung von Verfahren zur Lebensmittelsicherheit (ABl. L 31 vom 1.2.2002, S. 1), die zuletzt durch die Verordnung (EU) 2019/1381 (ABl. L 231 vom 6.9.2019, S. 1) geändert worden ist, unter Einstandspreis oder
2.: andere Waren oder gewerbliche Leistungen nicht nur gelegentlich unter Einstandspreis oder
3.: von kleinen oder mittleren Unternehmen, mit denen es auf dem nachgelagerten Markt beim Vertrieb von Waren oder gewerblichen Leistungen im Wettbewerb steht, für deren Lieferung einen höheren Preis fordert, als es selbst auf diesem Markt

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 1 Verbot wettbewerbsbeschränkender Vereinbarungen

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 19 Verbotenes Verhalten von marktbeherrschenden Unternehmen

(1) Der Missbrauch einer marktbeherrschenden Stellung durch ein oder mehrere Unternehmen ist verboten.

(2) Ein Missbrauch liegt insbesondere vor, wenn ein marktbeherrschendes Unternehmen als Anbieter oder Nachfrager einer bestimmten Art von Waren oder gewerblichen Leistungen

1.: ein anderes Unternehmen unmittelbar oder mittelbar unbillig behindert oder ohne sachlich gerechtfertigten Grund unmittelbar oder mittelbar anders behandelt als gleichartige Unternehmen;
2.: Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, die von denjenigen abweichen, die sich bei wirksamem Wettbewerb mit hoher Wahrscheinlichkeit ergeben würden; hierbei sind insbesondere die Verhaltensweisen von Unternehmen auf vergleichbaren Märkten mit wirksamem Wettbewerb zu berücksichtigen;
3.: ungünstigere Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, als sie das marktbeherrschende Unternehmen selbst auf vergleichbaren Märkten von gleichartigen Abnehmern fordert, es sei denn, dass der Unterschied sachlich gerechtfertigt ist;
4.: sich weigert, ein anderes Unternehmen gegen angemessenes Entgelt mit einer solchen Ware oder gewerblichen Leistung zu beliefern, insbesondere ihm Zugang zu Daten, zu Netzen oder anderen Infrastruktureinrichtungen zu gewähren, und die Belieferung oder die Gewährung des Zugangs objektiv notwendig ist, um auf einem vor- oder nachgelagerten Markt tätig zu sein und die Weigerung den wirksamen Wettbewerb auf diesem Markt auszuschalten droht, es sei denn, die Weigerung ist sachlich gerechtfertigt;
5.: andere Unternehmen dazu auffordert, ihm ohne sachlich gerechtfertigten Grund Vorteile zu gewähren; hierbei ist insbesondere zu berücksichtigen, ob die Aufforderung für das andere Unternehmen nachvollziehbar begründet ist und ob der geforderte Vorteil in einem angemessenen Verhältnis zum Grund der Forderung steht.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 20 Verbotenes Verhalten von Unternehmen mit relativer oder überlegener Marktmacht

(2) § 19 Absatz 1 in Verbindung mit Absatz 2 Nummer 5 gilt auch für Unternehmen und Vereinigungen von Unternehmen im Verhältnis zu den von ihnen abhängigen Unternehmen.

1.: Lebensmittel im Sinne des Artikels 2 der Verordnung (EG) Nr. 178/2002 des Europäischen Parlaments und des Rates zur Festlegung der allgemeinen Grundsätze und Anforderungen des Lebensmittelrechts, zur Errichtung der Europäischen Behörde für Lebensmittelsicherheit und zur Festlegung von Verfahren zur Lebensmittelsicherheit (ABl. L 31 vom 1.2.2002, S. 1), die zuletzt durch die Verordnung (EU) 2019/1381 (ABl. L 231 vom 6.9.2019, S. 1) geändert worden ist, unter Einstandspreis oder
2.: andere Waren oder gewerbliche Leistungen nicht nur gelegentlich unter Einstandspreis oder
3.: von kleinen oder mittleren Unternehmen, mit denen es auf dem nachgelagerten Markt beim Vertrieb von Waren oder gewerblichen Leistungen im Wettbewerb steht, für deren Lieferung einen höheren Preis fordert, als es selbst auf diesem Markt

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 19 Verbotenes Verhalten von marktbeherrschenden Unternehmen

(1) Der Missbrauch einer marktbeherrschenden Stellung durch ein oder mehrere Unternehmen ist verboten.

(2) Ein Missbrauch liegt insbesondere vor, wenn ein marktbeherrschendes Unternehmen als Anbieter oder Nachfrager einer bestimmten Art von Waren oder gewerblichen Leistungen

1.: ein anderes Unternehmen unmittelbar oder mittelbar unbillig behindert oder ohne sachlich gerechtfertigten Grund unmittelbar oder mittelbar anders behandelt als gleichartige Unternehmen;
2.: Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, die von denjenigen abweichen, die sich bei wirksamem Wettbewerb mit hoher Wahrscheinlichkeit ergeben würden; hierbei sind insbesondere die Verhaltensweisen von Unternehmen auf vergleichbaren Märkten mit wirksamem Wettbewerb zu berücksichtigen;
3.: ungünstigere Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, als sie das marktbeherrschende Unternehmen selbst auf vergleichbaren Märkten von gleichartigen Abnehmern fordert, es sei denn, dass der Unterschied sachlich gerechtfertigt ist;
4.: sich weigert, ein anderes Unternehmen gegen angemessenes Entgelt mit einer solchen Ware oder gewerblichen Leistung zu beliefern, insbesondere ihm Zugang zu Daten, zu Netzen oder anderen Infrastruktureinrichtungen zu gewähren, und die Belieferung oder die Gewährung des Zugangs objektiv notwendig ist, um auf einem vor- oder nachgelagerten Markt tätig zu sein und die Weigerung den wirksamen Wettbewerb auf diesem Markt auszuschalten droht, es sei denn, die Weigerung ist sachlich gerechtfertigt;
5.: andere Unternehmen dazu auffordert, ihm ohne sachlich gerechtfertigten Grund Vorteile zu gewähren; hierbei ist insbesondere zu berücksichtigen, ob die Aufforderung für das andere Unternehmen nachvollziehbar begründet ist und ob der geforderte Vorteil in einem angemessenen Verhältnis zum Grund der Forderung steht.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 20 Verbotenes Verhalten von Unternehmen mit relativer oder überlegener Marktmacht

(2) § 19 Absatz 1 in Verbindung mit Absatz 2 Nummer 5 gilt auch für Unternehmen und Vereinigungen von Unternehmen im Verhältnis zu den von ihnen abhängigen Unternehmen.

1.: Lebensmittel im Sinne des Artikels 2 der Verordnung (EG) Nr. 178/2002 des Europäischen Parlaments und des Rates zur Festlegung der allgemeinen Grundsätze und Anforderungen des Lebensmittelrechts, zur Errichtung der Europäischen Behörde für Lebensmittelsicherheit und zur Festlegung von Verfahren zur Lebensmittelsicherheit (ABl. L 31 vom 1.2.2002, S. 1), die zuletzt durch die Verordnung (EU) 2019/1381 (ABl. L 231 vom 6.9.2019, S. 1) geändert worden ist, unter Einstandspreis oder
2.: andere Waren oder gewerbliche Leistungen nicht nur gelegentlich unter Einstandspreis oder
3.: von kleinen oder mittleren Unternehmen, mit denen es auf dem nachgelagerten Markt beim Vertrieb von Waren oder gewerblichen Leistungen im Wettbewerb steht, für deren Lieferung einen höheren Preis fordert, als es selbst auf diesem Markt

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 19 Verbotenes Verhalten von marktbeherrschenden Unternehmen

(1) Der Missbrauch einer marktbeherrschenden Stellung durch ein oder mehrere Unternehmen ist verboten.

(2) Ein Missbrauch liegt insbesondere vor, wenn ein marktbeherrschendes Unternehmen als Anbieter oder Nachfrager einer bestimmten Art von Waren oder gewerblichen Leistungen

1.: ein anderes Unternehmen unmittelbar oder mittelbar unbillig behindert oder ohne sachlich gerechtfertigten Grund unmittelbar oder mittelbar anders behandelt als gleichartige Unternehmen;
2.: Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, die von denjenigen abweichen, die sich bei wirksamem Wettbewerb mit hoher Wahrscheinlichkeit ergeben würden; hierbei sind insbesondere die Verhaltensweisen von Unternehmen auf vergleichbaren Märkten mit wirksamem Wettbewerb zu berücksichtigen;
3.: ungünstigere Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, als sie das marktbeherrschende Unternehmen selbst auf vergleichbaren Märkten von gleichartigen Abnehmern fordert, es sei denn, dass der Unterschied sachlich gerechtfertigt ist;
4.: sich weigert, ein anderes Unternehmen gegen angemessenes Entgelt mit einer solchen Ware oder gewerblichen Leistung zu beliefern, insbesondere ihm Zugang zu Daten, zu Netzen oder anderen Infrastruktureinrichtungen zu gewähren, und die Belieferung oder die Gewährung des Zugangs objektiv notwendig ist, um auf einem vor- oder nachgelagerten Markt tätig zu sein und die Weigerung den wirksamen Wettbewerb auf diesem Markt auszuschalten droht, es sei denn, die Weigerung ist sachlich gerechtfertigt;
5.: andere Unternehmen dazu auffordert, ihm ohne sachlich gerechtfertigten Grund Vorteile zu gewähren; hierbei ist insbesondere zu berücksichtigen, ob die Aufforderung für das andere Unternehmen nachvollziehbar begründet ist und ob der geforderte Vorteil in einem angemessenen Verhältnis zum Grund der Forderung steht.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 20 Verbotenes Verhalten von Unternehmen mit relativer oder überlegener Marktmacht

(2) § 19 Absatz 1 in Verbindung mit Absatz 2 Nummer 5 gilt auch für Unternehmen und Vereinigungen von Unternehmen im Verhältnis zu den von ihnen abhängigen Unternehmen.

1.: Lebensmittel im Sinne des Artikels 2 der Verordnung (EG) Nr. 178/2002 des Europäischen Parlaments und des Rates zur Festlegung der allgemeinen Grundsätze und Anforderungen des Lebensmittelrechts, zur Errichtung der Europäischen Behörde für Lebensmittelsicherheit und zur Festlegung von Verfahren zur Lebensmittelsicherheit (ABl. L 31 vom 1.2.2002, S. 1), die zuletzt durch die Verordnung (EU) 2019/1381 (ABl. L 231 vom 6.9.2019, S. 1) geändert worden ist, unter Einstandspreis oder
2.: andere Waren oder gewerbliche Leistungen nicht nur gelegentlich unter Einstandspreis oder
3.: von kleinen oder mittleren Unternehmen, mit denen es auf dem nachgelagerten Markt beim Vertrieb von Waren oder gewerblichen Leistungen im Wettbewerb steht, für deren Lieferung einen höheren Preis fordert, als es selbst auf diesem Markt

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 19 Verbotenes Verhalten von marktbeherrschenden Unternehmen

(1) Der Missbrauch einer marktbeherrschenden Stellung durch ein oder mehrere Unternehmen ist verboten.

(2) Ein Missbrauch liegt insbesondere vor, wenn ein marktbeherrschendes Unternehmen als Anbieter oder Nachfrager einer bestimmten Art von Waren oder gewerblichen Leistungen

1.: ein anderes Unternehmen unmittelbar oder mittelbar unbillig behindert oder ohne sachlich gerechtfertigten Grund unmittelbar oder mittelbar anders behandelt als gleichartige Unternehmen;
2.: Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, die von denjenigen abweichen, die sich bei wirksamem Wettbewerb mit hoher Wahrscheinlichkeit ergeben würden; hierbei sind insbesondere die Verhaltensweisen von Unternehmen auf vergleichbaren Märkten mit wirksamem Wettbewerb zu berücksichtigen;
3.: ungünstigere Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, als sie das marktbeherrschende Unternehmen selbst auf vergleichbaren Märkten von gleichartigen Abnehmern fordert, es sei denn, dass der Unterschied sachlich gerechtfertigt ist;
4.: sich weigert, ein anderes Unternehmen gegen angemessenes Entgelt mit einer solchen Ware oder gewerblichen Leistung zu beliefern, insbesondere ihm Zugang zu Daten, zu Netzen oder anderen Infrastruktureinrichtungen zu gewähren, und die Belieferung oder die Gewährung des Zugangs objektiv notwendig ist, um auf einem vor- oder nachgelagerten Markt tätig zu sein und die Weigerung den wirksamen Wettbewerb auf diesem Markt auszuschalten droht, es sei denn, die Weigerung ist sachlich gerechtfertigt;
5.: andere Unternehmen dazu auffordert, ihm ohne sachlich gerechtfertigten Grund Vorteile zu gewähren; hierbei ist insbesondere zu berücksichtigen, ob die Aufforderung für das andere Unternehmen nachvollziehbar begründet ist und ob der geforderte Vorteil in einem angemessenen Verhältnis zum Grund der Forderung steht.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 20 Verbotenes Verhalten von Unternehmen mit relativer oder überlegener Marktmacht

(2) § 19 Absatz 1 in Verbindung mit Absatz 2 Nummer 5 gilt auch für Unternehmen und Vereinigungen von Unternehmen im Verhältnis zu den von ihnen abhängigen Unternehmen.

1.: Lebensmittel im Sinne des Artikels 2 der Verordnung (EG) Nr. 178/2002 des Europäischen Parlaments und des Rates zur Festlegung der allgemeinen Grundsätze und Anforderungen des Lebensmittelrechts, zur Errichtung der Europäischen Behörde für Lebensmittelsicherheit und zur Festlegung von Verfahren zur Lebensmittelsicherheit (ABl. L 31 vom 1.2.2002, S. 1), die zuletzt durch die Verordnung (EU) 2019/1381 (ABl. L 231 vom 6.9.2019, S. 1) geändert worden ist, unter Einstandspreis oder
2.: andere Waren oder gewerbliche Leistungen nicht nur gelegentlich unter Einstandspreis oder
3.: von kleinen oder mittleren Unternehmen, mit denen es auf dem nachgelagerten Markt beim Vertrieb von Waren oder gewerblichen Leistungen im Wettbewerb steht, für deren Lieferung einen höheren Preis fordert, als es selbst auf diesem Markt

Bürgerliches Gesetzbuch - BGB | § 134 Gesetzliches Verbot

Ein Rechtsgeschäft, das gegen ein gesetzliches Verbot verstößt, ist nichtig, wenn sich nicht aus dem Gesetz ein anderes ergibt.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 20 Verbotenes Verhalten von Unternehmen mit relativer oder überlegener Marktmacht

(2) § 19 Absatz 1 in Verbindung mit Absatz 2 Nummer 5 gilt auch für Unternehmen und Vereinigungen von Unternehmen im Verhältnis zu den von ihnen abhängigen Unternehmen.

1.: Lebensmittel im Sinne des Artikels 2 der Verordnung (EG) Nr. 178/2002 des Europäischen Parlaments und des Rates zur Festlegung der allgemeinen Grundsätze und Anforderungen des Lebensmittelrechts, zur Errichtung der Europäischen Behörde für Lebensmittelsicherheit und zur Festlegung von Verfahren zur Lebensmittelsicherheit (ABl. L 31 vom 1.2.2002, S. 1), die zuletzt durch die Verordnung (EU) 2019/1381 (ABl. L 231 vom 6.9.2019, S. 1) geändert worden ist, unter Einstandspreis oder
2.: andere Waren oder gewerbliche Leistungen nicht nur gelegentlich unter Einstandspreis oder
3.: von kleinen oder mittleren Unternehmen, mit denen es auf dem nachgelagerten Markt beim Vertrieb von Waren oder gewerblichen Leistungen im Wettbewerb steht, für deren Lieferung einen höheren Preis fordert, als es selbst auf diesem Markt

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 48 Konzessionsabgaben

(1) Konzessionsabgaben sind Entgelte, die Energieversorgungsunternehmen für die Einräumung des Rechts zur Benutzung öffentlicher Verkehrswege für die Verlegung und den Betrieb von Leitungen, die der unmittelbaren Versorgung von Letztverbrauchern im Gemeindegebiet mit Energie dienen, entrichten. Eine Versorgung von Letztverbrauchern im Sinne dieser Vorschrift liegt auch vor, wenn ein Weiterverteiler über öffentliche Verkehrswege mit Elektrizität oder Gas beliefert wird, der diese Energien ohne Benutzung solcher Verkehrswege an Letztverbraucher weiterleitet.

(2) Die Bundesregierung kann durch Rechtsverordnung mit Zustimmung des Bundesrates die Zulässigkeit und Bemessung der Konzessionsabgaben regeln. Es kann dabei jeweils für Elektrizität oder Gas, für verschiedene Kundengruppen und Verwendungszwecke und gestaffelt nach der Einwohnerzahl der Gemeinden unterschiedliche Höchstsätze in Cent je gelieferter Kilowattstunde festsetzen.

(3) Konzessionsabgaben sind in der vertraglich vereinbarten Höhe von dem Energieversorgungsunternehmen zu zahlen, dem das Wegerecht nach § 46 Abs. 1 eingeräumt wurde.

(4) Die Pflicht zur Zahlung der vertraglich vereinbarten Konzessionsabgaben besteht auch nach Ablauf des Wegenutzungsvertrages bis zur Übertragung der Verteilungsanlagen auf einen neuen Vertragspartner nach § 46 Absatz 2 fort. Satz 1 gilt nicht, wenn die Gemeinde es unterlassen hat, ein Verfahren nach § 46 Absatz 3 bis 5 durchzuführen.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 103 Öffentliche Aufträge, Rahmenvereinbarungen und Wettbewerbe

(1) Öffentliche Aufträge sind entgeltliche Verträge zwischen öffentlichen Auftraggebern oder Sektorenauftraggebern und Unternehmen über die Beschaffung von Leistungen, die die Lieferung von Waren, die Ausführung von Bauleistungen oder die Erbringung von Dienstleistungen zum Gegenstand haben.

(2) Lieferaufträge sind Verträge zur Beschaffung von Waren, die insbesondere Kauf oder Ratenkauf oder Leasing, Mietverhältnisse oder Pachtverhältnisse mit oder ohne Kaufoption betreffen. Die Verträge können auch Nebenleistungen umfassen.

(3) Bauaufträge sind Verträge über die Ausführung oder die gleichzeitige Planung und Ausführung

1.: von Bauleistungen im Zusammenhang mit einer der Tätigkeiten, die in Anhang II der Richtlinie 2014/24/EU des Europäischen Parlaments und des Rates vom 26. Februar 2014 über die öffentliche Auftragsvergabe und zur Aufhebung der Richtlinie 2004/18/EG (ABl. L 94 vom 28.3.2014, S. 65) und Anhang I der Richtlinie 2014/25/EU des Europäischen Parlaments und des Rates vom 26. Februar 2014 über die Vergabe von Aufträgen durch Auftraggeber im Bereich der Wasser-, Energie- und Verkehrsversorgung sowie der Postdienste und zur Aufhebung der Richtlinie 2004/17/EG (ABl. L 94 vom 28.3.2014, S. 243) genannt sind, oder
2.: eines Bauwerkes für den öffentlichen Auftraggeber oder Sektorenauftraggeber, das Ergebnis von Tief- oder Hochbauarbeiten ist und eine wirtschaftliche oder technische Funktion erfüllen soll.

Ein Bauauftrag liegt auch vor, wenn ein Dritter eine Bauleistung gemäß den vom öffentlichen Auftraggeber oder Sektorenauftraggeber genannten Erfordernissen erbringt, die Bauleistung dem Auftraggeber unmittelbar wirtschaftlich zugutekommt und dieser einen entscheidenden Einfluss auf Art und Planung der Bauleistung hat.

(4) Als Dienstleistungsaufträge gelten die Verträge über die Erbringung von Leistungen, die nicht unter die Absätze 2 und 3 fallen.

(5) Rahmenvereinbarungen sind Vereinbarungen zwischen einem oder mehreren öffentlichen Auftraggebern oder Sektorenauftraggebern und einem oder mehreren Unternehmen, die dazu dienen, die Bedingungen für die öffentlichen Aufträge, die während eines bestimmten Zeitraums vergeben werden sollen, festzulegen, insbesondere in Bezug auf den Preis. Für die Vergabe von Rahmenvereinbarungen gelten, soweit nichts anderes bestimmt ist, dieselben Vorschriften wie für die Vergabe entsprechender öffentlicher Aufträge.

(6) Wettbewerbe sind Auslobungsverfahren, die dem Auftraggeber aufgrund vergleichender Beurteilung durch ein Preisgericht mit oder ohne Verteilung von Preisen zu einem Plan oder einer Planung verhelfen sollen.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Grundgesetz für die Bundesrepublik Deutschland - GG | Art 28

(3) Der Bund gewährleistet, daß die verfassungsmäßige Ordnung der Länder den Grundrechten und den Bestimmungen der Absätze 1 und 2 entspricht.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Grundgesetz für die Bundesrepublik Deutschland - GG | Art 28

(3) Der Bund gewährleistet, daß die verfassungsmäßige Ordnung der Länder den Grundrechten und den Bestimmungen der Absätze 1 und 2 entspricht.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Konzessionsabgabenverordnung - KAV | § 3 Andere Leistungen als Konzessionsabgaben

(1) Neben oder anstelle von Konzessionsabgaben dürfen Versorgungsunternehmen und Gemeinde für einfache oder ausschließliche Wegerechte nur die folgenden Leistungen vereinbaren oder gewähren:

1.: Preisnachlässe für den in Niederspannung oder in Niederdruck abgerechneten Eigenverbrauch der Gemeinde bis zu 10 vom Hundert des Rechnungsbetrages für den Netzzugang, sofern diese Preisnachlässe in der Rechnung offen ausgewiesen werden,
2.: Vergütung notwendiger Kosten, die bei Bau- und Unterhaltungsmaßnahmen an öffentlichen Verkehrswegen der Gemeinden durch Versorgungsleitungen entstehen, die in oder über diesen Verkehrswegen verlegt sind,
3.: Verwaltungskostenbeiträge der Versorgungsunternehmen für Leistungen, die die Gemeinde auf Verlangen oder im Einvernehmen mit dem Versorgungsunternehmen zu seinem Vorteil erbringt.

(2) Nicht vereinbart oder gewährt werden dürfen insbesondere

1.: sonstige Finanz- und Sachleistungen, die unentgeltlich oder zu einem Vorzugspreis gewährt werden; Leistungen der Versorgungsunternehmen bei der Aufstellung kommunaler oder regionaler Energiekonzepte oder für Maßnahmen, die dem rationellen und sparsamen sowie ressourcenschonenden Umgang mit der vertraglich vereinbarten Energieart dienen, bleiben unberührt, soweit sie nicht im Zusammenhang mit dem Abschluß oder der Verlängerung von Konzessionsverträgen stehen,
2.: Verpflichtungen zur Übertragung von Versorgungseinrichtungen ohne wirtschaftlich angemessenes Entgelt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 48 Konzessionsabgaben

(3) Konzessionsabgaben sind in der vertraglich vereinbarten Höhe von dem Energieversorgungsunternehmen zu zahlen, dem das Wegerecht nach § 46 Abs. 1 eingeräumt wurde.

Konzessionsabgabenverordnung - KAV | § 3 Andere Leistungen als Konzessionsabgaben

(1) Neben oder anstelle von Konzessionsabgaben dürfen Versorgungsunternehmen und Gemeinde für einfache oder ausschließliche Wegerechte nur die folgenden Leistungen vereinbaren oder gewähren:

1.: Preisnachlässe für den in Niederspannung oder in Niederdruck abgerechneten Eigenverbrauch der Gemeinde bis zu 10 vom Hundert des Rechnungsbetrages für den Netzzugang, sofern diese Preisnachlässe in der Rechnung offen ausgewiesen werden,
2.: Vergütung notwendiger Kosten, die bei Bau- und Unterhaltungsmaßnahmen an öffentlichen Verkehrswegen der Gemeinden durch Versorgungsleitungen entstehen, die in oder über diesen Verkehrswegen verlegt sind,
3.: Verwaltungskostenbeiträge der Versorgungsunternehmen für Leistungen, die die Gemeinde auf Verlangen oder im Einvernehmen mit dem Versorgungsunternehmen zu seinem Vorteil erbringt.

(2) Nicht vereinbart oder gewährt werden dürfen insbesondere

1.: sonstige Finanz- und Sachleistungen, die unentgeltlich oder zu einem Vorzugspreis gewährt werden; Leistungen der Versorgungsunternehmen bei der Aufstellung kommunaler oder regionaler Energiekonzepte oder für Maßnahmen, die dem rationellen und sparsamen sowie ressourcenschonenden Umgang mit der vertraglich vereinbarten Energieart dienen, bleiben unberührt, soweit sie nicht im Zusammenhang mit dem Abschluß oder der Verlängerung von Konzessionsverträgen stehen,
2.: Verpflichtungen zur Übertragung von Versorgungseinrichtungen ohne wirtschaftlich angemessenes Entgelt.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 19 Verbotenes Verhalten von marktbeherrschenden Unternehmen

(1) Der Missbrauch einer marktbeherrschenden Stellung durch ein oder mehrere Unternehmen ist verboten.

(2) Ein Missbrauch liegt insbesondere vor, wenn ein marktbeherrschendes Unternehmen als Anbieter oder Nachfrager einer bestimmten Art von Waren oder gewerblichen Leistungen

1.: ein anderes Unternehmen unmittelbar oder mittelbar unbillig behindert oder ohne sachlich gerechtfertigten Grund unmittelbar oder mittelbar anders behandelt als gleichartige Unternehmen;
2.: Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, die von denjenigen abweichen, die sich bei wirksamem Wettbewerb mit hoher Wahrscheinlichkeit ergeben würden; hierbei sind insbesondere die Verhaltensweisen von Unternehmen auf vergleichbaren Märkten mit wirksamem Wettbewerb zu berücksichtigen;
3.: ungünstigere Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, als sie das marktbeherrschende Unternehmen selbst auf vergleichbaren Märkten von gleichartigen Abnehmern fordert, es sei denn, dass der Unterschied sachlich gerechtfertigt ist;
4.: sich weigert, ein anderes Unternehmen gegen angemessenes Entgelt mit einer solchen Ware oder gewerblichen Leistung zu beliefern, insbesondere ihm Zugang zu Daten, zu Netzen oder anderen Infrastruktureinrichtungen zu gewähren, und die Belieferung oder die Gewährung des Zugangs objektiv notwendig ist, um auf einem vor- oder nachgelagerten Markt tätig zu sein und die Weigerung den wirksamen Wettbewerb auf diesem Markt auszuschalten droht, es sei denn, die Weigerung ist sachlich gerechtfertigt;
5.: andere Unternehmen dazu auffordert, ihm ohne sachlich gerechtfertigten Grund Vorteile zu gewähren; hierbei ist insbesondere zu berücksichtigen, ob die Aufforderung für das andere Unternehmen nachvollziehbar begründet ist und ob der geforderte Vorteil in einem angemessenen Verhältnis zum Grund der Forderung steht.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 4 Genehmigung des Netzbetriebs

(5) Das Verfahren nach Absatz 1 kann über eine einheitliche Stelle abgewickelt werden.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Bürgerliches Gesetzbuch - BGB | § 133 Auslegung einer Willenserklärung

Bei der Auslegung einer Willenserklärung ist der wirkliche Wille zu erforschen und nicht an dem buchstäblichen Sinne des Ausdrucks zu haften.

Bürgerliches Gesetzbuch - BGB | § 157 Auslegung von Verträgen

Verträge sind so auszulegen, wie Treu und Glauben mit Rücksicht auf die Verkehrssitte es erfordern.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Konzessionsabgabenverordnung - KAV | § 3 Andere Leistungen als Konzessionsabgaben

(1) Neben oder anstelle von Konzessionsabgaben dürfen Versorgungsunternehmen und Gemeinde für einfache oder ausschließliche Wegerechte nur die folgenden Leistungen vereinbaren oder gewähren:

1.: Preisnachlässe für den in Niederspannung oder in Niederdruck abgerechneten Eigenverbrauch der Gemeinde bis zu 10 vom Hundert des Rechnungsbetrages für den Netzzugang, sofern diese Preisnachlässe in der Rechnung offen ausgewiesen werden,
2.: Vergütung notwendiger Kosten, die bei Bau- und Unterhaltungsmaßnahmen an öffentlichen Verkehrswegen der Gemeinden durch Versorgungsleitungen entstehen, die in oder über diesen Verkehrswegen verlegt sind,
3.: Verwaltungskostenbeiträge der Versorgungsunternehmen für Leistungen, die die Gemeinde auf Verlangen oder im Einvernehmen mit dem Versorgungsunternehmen zu seinem Vorteil erbringt.

(2) Nicht vereinbart oder gewährt werden dürfen insbesondere

1.: sonstige Finanz- und Sachleistungen, die unentgeltlich oder zu einem Vorzugspreis gewährt werden; Leistungen der Versorgungsunternehmen bei der Aufstellung kommunaler oder regionaler Energiekonzepte oder für Maßnahmen, die dem rationellen und sparsamen sowie ressourcenschonenden Umgang mit der vertraglich vereinbarten Energieart dienen, bleiben unberührt, soweit sie nicht im Zusammenhang mit dem Abschluß oder der Verlängerung von Konzessionsverträgen stehen,
2.: Verpflichtungen zur Übertragung von Versorgungseinrichtungen ohne wirtschaftlich angemessenes Entgelt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 48 Konzessionsabgaben

(3) Konzessionsabgaben sind in der vertraglich vereinbarten Höhe von dem Energieversorgungsunternehmen zu zahlen, dem das Wegerecht nach § 46 Abs. 1 eingeräumt wurde.

Konzessionsabgabenverordnung - KAV | § 3 Andere Leistungen als Konzessionsabgaben

(1) Neben oder anstelle von Konzessionsabgaben dürfen Versorgungsunternehmen und Gemeinde für einfache oder ausschließliche Wegerechte nur die folgenden Leistungen vereinbaren oder gewähren:

1.: Preisnachlässe für den in Niederspannung oder in Niederdruck abgerechneten Eigenverbrauch der Gemeinde bis zu 10 vom Hundert des Rechnungsbetrages für den Netzzugang, sofern diese Preisnachlässe in der Rechnung offen ausgewiesen werden,
2.: Vergütung notwendiger Kosten, die bei Bau- und Unterhaltungsmaßnahmen an öffentlichen Verkehrswegen der Gemeinden durch Versorgungsleitungen entstehen, die in oder über diesen Verkehrswegen verlegt sind,
3.: Verwaltungskostenbeiträge der Versorgungsunternehmen für Leistungen, die die Gemeinde auf Verlangen oder im Einvernehmen mit dem Versorgungsunternehmen zu seinem Vorteil erbringt.

(2) Nicht vereinbart oder gewährt werden dürfen insbesondere

1.: sonstige Finanz- und Sachleistungen, die unentgeltlich oder zu einem Vorzugspreis gewährt werden; Leistungen der Versorgungsunternehmen bei der Aufstellung kommunaler oder regionaler Energiekonzepte oder für Maßnahmen, die dem rationellen und sparsamen sowie ressourcenschonenden Umgang mit der vertraglich vereinbarten Energieart dienen, bleiben unberührt, soweit sie nicht im Zusammenhang mit dem Abschluß oder der Verlängerung von Konzessionsverträgen stehen,
2.: Verpflichtungen zur Übertragung von Versorgungseinrichtungen ohne wirtschaftlich angemessenes Entgelt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Vergabeverordnung - VgV 2016 | § 2 Vergabe von Bauaufträgen

Für die Vergabe von Bauaufträgen sind Abschnitt 1 und Abschnitt 2, Unterabschnitt 2 anzuwenden. Im Übrigen ist Teil A Abschnitt 2 der Vergabe- und Vertragsordnung für Bauleistungen in der Fassung der Bekanntmachung vom 31. Januar 2019 (BAnz AT 19.02.2019 B2) anzuwenden.

Konzessionsabgabenverordnung - KAV | § 3 Andere Leistungen als Konzessionsabgaben

(1) Neben oder anstelle von Konzessionsabgaben dürfen Versorgungsunternehmen und Gemeinde für einfache oder ausschließliche Wegerechte nur die folgenden Leistungen vereinbaren oder gewähren:

1.: Preisnachlässe für den in Niederspannung oder in Niederdruck abgerechneten Eigenverbrauch der Gemeinde bis zu 10 vom Hundert des Rechnungsbetrages für den Netzzugang, sofern diese Preisnachlässe in der Rechnung offen ausgewiesen werden,
2.: Vergütung notwendiger Kosten, die bei Bau- und Unterhaltungsmaßnahmen an öffentlichen Verkehrswegen der Gemeinden durch Versorgungsleitungen entstehen, die in oder über diesen Verkehrswegen verlegt sind,
3.: Verwaltungskostenbeiträge der Versorgungsunternehmen für Leistungen, die die Gemeinde auf Verlangen oder im Einvernehmen mit dem Versorgungsunternehmen zu seinem Vorteil erbringt.

(2) Nicht vereinbart oder gewährt werden dürfen insbesondere

1.: sonstige Finanz- und Sachleistungen, die unentgeltlich oder zu einem Vorzugspreis gewährt werden; Leistungen der Versorgungsunternehmen bei der Aufstellung kommunaler oder regionaler Energiekonzepte oder für Maßnahmen, die dem rationellen und sparsamen sowie ressourcenschonenden Umgang mit der vertraglich vereinbarten Energieart dienen, bleiben unberührt, soweit sie nicht im Zusammenhang mit dem Abschluß oder der Verlängerung von Konzessionsverträgen stehen,
2.: Verpflichtungen zur Übertragung von Versorgungseinrichtungen ohne wirtschaftlich angemessenes Entgelt.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 19 Verbotenes Verhalten von marktbeherrschenden Unternehmen

(1) Der Missbrauch einer marktbeherrschenden Stellung durch ein oder mehrere Unternehmen ist verboten.

(2) Ein Missbrauch liegt insbesondere vor, wenn ein marktbeherrschendes Unternehmen als Anbieter oder Nachfrager einer bestimmten Art von Waren oder gewerblichen Leistungen

1.: ein anderes Unternehmen unmittelbar oder mittelbar unbillig behindert oder ohne sachlich gerechtfertigten Grund unmittelbar oder mittelbar anders behandelt als gleichartige Unternehmen;
2.: Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, die von denjenigen abweichen, die sich bei wirksamem Wettbewerb mit hoher Wahrscheinlichkeit ergeben würden; hierbei sind insbesondere die Verhaltensweisen von Unternehmen auf vergleichbaren Märkten mit wirksamem Wettbewerb zu berücksichtigen;
3.: ungünstigere Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, als sie das marktbeherrschende Unternehmen selbst auf vergleichbaren Märkten von gleichartigen Abnehmern fordert, es sei denn, dass der Unterschied sachlich gerechtfertigt ist;
4.: sich weigert, ein anderes Unternehmen gegen angemessenes Entgelt mit einer solchen Ware oder gewerblichen Leistung zu beliefern, insbesondere ihm Zugang zu Daten, zu Netzen oder anderen Infrastruktureinrichtungen zu gewähren, und die Belieferung oder die Gewährung des Zugangs objektiv notwendig ist, um auf einem vor- oder nachgelagerten Markt tätig zu sein und die Weigerung den wirksamen Wettbewerb auf diesem Markt auszuschalten droht, es sei denn, die Weigerung ist sachlich gerechtfertigt;
5.: andere Unternehmen dazu auffordert, ihm ohne sachlich gerechtfertigten Grund Vorteile zu gewähren; hierbei ist insbesondere zu berücksichtigen, ob die Aufforderung für das andere Unternehmen nachvollziehbar begründet ist und ob der geforderte Vorteil in einem angemessenen Verhältnis zum Grund der Forderung steht.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Konzessionsabgabenverordnung - KAV | § 3 Andere Leistungen als Konzessionsabgaben

(1) Neben oder anstelle von Konzessionsabgaben dürfen Versorgungsunternehmen und Gemeinde für einfache oder ausschließliche Wegerechte nur die folgenden Leistungen vereinbaren oder gewähren:

1.: Preisnachlässe für den in Niederspannung oder in Niederdruck abgerechneten Eigenverbrauch der Gemeinde bis zu 10 vom Hundert des Rechnungsbetrages für den Netzzugang, sofern diese Preisnachlässe in der Rechnung offen ausgewiesen werden,
2.: Vergütung notwendiger Kosten, die bei Bau- und Unterhaltungsmaßnahmen an öffentlichen Verkehrswegen der Gemeinden durch Versorgungsleitungen entstehen, die in oder über diesen Verkehrswegen verlegt sind,
3.: Verwaltungskostenbeiträge der Versorgungsunternehmen für Leistungen, die die Gemeinde auf Verlangen oder im Einvernehmen mit dem Versorgungsunternehmen zu seinem Vorteil erbringt.

(2) Nicht vereinbart oder gewährt werden dürfen insbesondere

1.: sonstige Finanz- und Sachleistungen, die unentgeltlich oder zu einem Vorzugspreis gewährt werden; Leistungen der Versorgungsunternehmen bei der Aufstellung kommunaler oder regionaler Energiekonzepte oder für Maßnahmen, die dem rationellen und sparsamen sowie ressourcenschonenden Umgang mit der vertraglich vereinbarten Energieart dienen, bleiben unberührt, soweit sie nicht im Zusammenhang mit dem Abschluß oder der Verlängerung von Konzessionsverträgen stehen,
2.: Verpflichtungen zur Übertragung von Versorgungseinrichtungen ohne wirtschaftlich angemessenes Entgelt.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 19 Verbotenes Verhalten von marktbeherrschenden Unternehmen

(1) Der Missbrauch einer marktbeherrschenden Stellung durch ein oder mehrere Unternehmen ist verboten.

(2) Ein Missbrauch liegt insbesondere vor, wenn ein marktbeherrschendes Unternehmen als Anbieter oder Nachfrager einer bestimmten Art von Waren oder gewerblichen Leistungen

1.: ein anderes Unternehmen unmittelbar oder mittelbar unbillig behindert oder ohne sachlich gerechtfertigten Grund unmittelbar oder mittelbar anders behandelt als gleichartige Unternehmen;
2.: Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, die von denjenigen abweichen, die sich bei wirksamem Wettbewerb mit hoher Wahrscheinlichkeit ergeben würden; hierbei sind insbesondere die Verhaltensweisen von Unternehmen auf vergleichbaren Märkten mit wirksamem Wettbewerb zu berücksichtigen;
3.: ungünstigere Entgelte oder sonstige Geschäftsbedingungen fordert, als sie das marktbeherrschende Unternehmen selbst auf vergleichbaren Märkten von gleichartigen Abnehmern fordert, es sei denn, dass der Unterschied sachlich gerechtfertigt ist;
4.: sich weigert, ein anderes Unternehmen gegen angemessenes Entgelt mit einer solchen Ware oder gewerblichen Leistung zu beliefern, insbesondere ihm Zugang zu Daten, zu Netzen oder anderen Infrastruktureinrichtungen zu gewähren, und die Belieferung oder die Gewährung des Zugangs objektiv notwendig ist, um auf einem vor- oder nachgelagerten Markt tätig zu sein und die Weigerung den wirksamen Wettbewerb auf diesem Markt auszuschalten droht, es sei denn, die Weigerung ist sachlich gerechtfertigt;
5.: andere Unternehmen dazu auffordert, ihm ohne sachlich gerechtfertigten Grund Vorteile zu gewähren; hierbei ist insbesondere zu berücksichtigen, ob die Aufforderung für das andere Unternehmen nachvollziehbar begründet ist und ob der geforderte Vorteil in einem angemessenen Verhältnis zum Grund der Forderung steht.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 20 Verbotenes Verhalten von Unternehmen mit relativer oder überlegener Marktmacht

(2) § 19 Absatz 1 in Verbindung mit Absatz 2 Nummer 5 gilt auch für Unternehmen und Vereinigungen von Unternehmen im Verhältnis zu den von ihnen abhängigen Unternehmen.

1.: Lebensmittel im Sinne des Artikels 2 der Verordnung (EG) Nr. 178/2002 des Europäischen Parlaments und des Rates zur Festlegung der allgemeinen Grundsätze und Anforderungen des Lebensmittelrechts, zur Errichtung der Europäischen Behörde für Lebensmittelsicherheit und zur Festlegung von Verfahren zur Lebensmittelsicherheit (ABl. L 31 vom 1.2.2002, S. 1), die zuletzt durch die Verordnung (EU) 2019/1381 (ABl. L 231 vom 6.9.2019, S. 1) geändert worden ist, unter Einstandspreis oder
2.: andere Waren oder gewerbliche Leistungen nicht nur gelegentlich unter Einstandspreis oder
3.: von kleinen oder mittleren Unternehmen, mit denen es auf dem nachgelagerten Markt beim Vertrieb von Waren oder gewerblichen Leistungen im Wettbewerb steht, für deren Lieferung einen höheren Preis fordert, als es selbst auf diesem Markt

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 1 Verbot wettbewerbsbeschränkender Vereinbarungen

Bürgerliches Gesetzbuch - BGB | § 134 Gesetzliches Verbot

Ein Rechtsgeschäft, das gegen ein gesetzliches Verbot verstößt, ist nichtig, wenn sich nicht aus dem Gesetz ein anderes ergibt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 46 Wegenutzungsverträge

(6) Die Absätze 2 bis 5 finden für Eigenbetriebe der Gemeinden entsprechende Anwendung.

(7) Die Aufgaben und Zuständigkeiten der Kartellbehörden nach dem Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen bleiben unberührt.

Energiewirtschaftsgesetz - EnWG 2005 | § 1 Zweck und Ziele des Gesetzes

(3) Zweck dieses Gesetzes ist ferner die Umsetzung und Durchführung des Europäischen Gemeinschaftsrechts auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Energieversorgung.

(4) Um den Zweck des Absatzes 1 auf dem Gebiet der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Elektrizität zu erreichen, verfolgt dieses Gesetz insbesondere die Ziele,

1.: die freie Preisbildung für Elektrizität durch wettbewerbliche Marktmechanismen zu stärken,
2.: den Ausgleich von Angebot und Nachfrage nach Elektrizität an den Strommärkten jederzeit zu ermöglichen,
3.: dass Erzeugungsanlagen, Anlagen zur Speicherung elektrischer Energie und Lasten insbesondere möglichst umweltverträglich, netzverträglich, effizient und flexibel in dem Umfang eingesetzt werden, der erforderlich ist, um die Sicherheit und Zuverlässigkeit des Elektrizitätsversorgungssystems zu gewährleisten, und
4.: den Elektrizitätsbinnenmarkt zu stärken sowie die Zusammenarbeit insbesondere mit den an das Gebiet der Bundesrepublik Deutschland angrenzenden Staaten sowie mit dem Königreich Norwegen und dem Königreich Schweden zu intensivieren.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 1 Verbot wettbewerbsbeschränkender Vereinbarungen

Bürgerliches Gesetzbuch - BGB | § 134 Gesetzliches Verbot

Ein Rechtsgeschäft, das gegen ein gesetzliches Verbot verstößt, ist nichtig, wenn sich nicht aus dem Gesetz ein anderes ergibt.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 32 Abstellung und nachträgliche Feststellung von Zuwiderhandlungen

(1) Die Kartellbehörde kann Unternehmen oder Vereinigungen von Unternehmen verpflichten, eine Zuwiderhandlung gegen eine Vorschrift dieses Teils oder gegen Artikel 101 oder 102 des Vertrages über die Arbeitsweise der Europäischen Union abzustellen.

(2) Sie kann ihnen hierzu alle erforderlichen Abhilfemaßnahmen verhaltensorientierter oder struktureller Art vorschreiben, die gegenüber der festgestellten Zuwiderhandlung verhältnismäßig und für eine wirksame Abstellung der Zuwiderhandlung erforderlich sind. Abhilfemaßnahmen struktureller Art können nur in Ermangelung einer verhaltensorientierten Abhilfemaßnahme von gleicher Wirksamkeit festgelegt werden, oder wenn letztere im Vergleich zu Abhilfemaßnahmen struktureller Art mit einer größeren Belastung für die beteiligten Unternehmen verbunden wäre.

(2a) In der Abstellungsverfügung kann die Kartellbehörde eine Rückerstattung der aus dem kartellrechtswidrigen Verhalten erwirtschafteten Vorteile anordnen. Die in den erwirtschafteten Vorteilen enthaltenen Zinsvorteile können geschätzt werden. Nach Ablauf der in der Abstellungsverfügung bestimmten Frist für die Rückerstattung sind die bis zu diesem Zeitpunkt erwirtschafteten Vorteile entsprechend § 288 Absatz 1 Satz 2 und § 289 Satz 1 des Bürgerlichen Gesetzbuchs zu verzinsen.

(3) Soweit ein berechtigtes Interesse besteht, kann die Kartellbehörde auch eine Zuwiderhandlung feststellen, nachdem diese beendet ist.

Konzessionsabgabenverordnung - KAV | § 3 Andere Leistungen als Konzessionsabgaben

(1) Neben oder anstelle von Konzessionsabgaben dürfen Versorgungsunternehmen und Gemeinde für einfache oder ausschließliche Wegerechte nur die folgenden Leistungen vereinbaren oder gewähren:

1.: Preisnachlässe für den in Niederspannung oder in Niederdruck abgerechneten Eigenverbrauch der Gemeinde bis zu 10 vom Hundert des Rechnungsbetrages für den Netzzugang, sofern diese Preisnachlässe in der Rechnung offen ausgewiesen werden,
2.: Vergütung notwendiger Kosten, die bei Bau- und Unterhaltungsmaßnahmen an öffentlichen Verkehrswegen der Gemeinden durch Versorgungsleitungen entstehen, die in oder über diesen Verkehrswegen verlegt sind,
3.: Verwaltungskostenbeiträge der Versorgungsunternehmen für Leistungen, die die Gemeinde auf Verlangen oder im Einvernehmen mit dem Versorgungsunternehmen zu seinem Vorteil erbringt.

(2) Nicht vereinbart oder gewährt werden dürfen insbesondere

1.: sonstige Finanz- und Sachleistungen, die unentgeltlich oder zu einem Vorzugspreis gewährt werden; Leistungen der Versorgungsunternehmen bei der Aufstellung kommunaler oder regionaler Energiekonzepte oder für Maßnahmen, die dem rationellen und sparsamen sowie ressourcenschonenden Umgang mit der vertraglich vereinbarten Energieart dienen, bleiben unberührt, soweit sie nicht im Zusammenhang mit dem Abschluß oder der Verlängerung von Konzessionsverträgen stehen,
2.: Verpflichtungen zur Übertragung von Versorgungseinrichtungen ohne wirtschaftlich angemessenes Entgelt.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 74 Frist und Form

(1) Die Beschwerde ist binnen einer Frist von einem Monat bei der Kartellbehörde, deren Verfügung angefochten wird, schriftlich einzureichen. Die Frist beginnt mit der Zustellung der Verfügung der Kartellbehörde. Wird in den Fällen des § 36 Absatz 1 Antrag auf Erteilung einer Erlaubnis nach § 42 gestellt, so beginnt die Frist für die Beschwerde gegen die Verfügung des Bundeskartellamts mit der Zustellung der Verfügung des Bundesministeriums für Wirtschaft und Energie. Es genügt, wenn die Beschwerde innerhalb der Frist bei dem Beschwerdegericht eingeht.

(2) Ergeht entsprechend § 73 Absatz 3 Satz 2 auf einen Antrag keine Verfügung, so ist die Beschwerde an keine Frist gebunden.

(3) Die Beschwerde ist innerhalb von zwei Monaten nach Zustellung der angefochtenen Verfügung zu begründen. Im Fall des Absatzes 1 Satz 3 beginnt die Frist mit der Zustellung der Verfügung des Bundesministeriums für Wirtschaft und Energie. Wird diese Verfügung angefochten, beginnt die Frist zu dem Zeitpunkt, zu dem die Untersagung unanfechtbar wird. Im Fall des Absatzes 2 beträgt die Frist einen Monat; sie beginnt mit der Einlegung der Beschwerde. Die Frist kann auf Antrag von dem oder der Vorsitzenden des Beschwerdegerichts verlängert werden.

(4) Die Beschwerdebegründung muss enthalten:

1.: die Erklärung, inwieweit die Verfügung angefochten und ihre Abänderung oder Aufhebung beantragt wird,
2.: die Angabe der Tatsachen und Beweismittel, auf die sich die Beschwerde stützt.

(5) Die Beschwerdeschrift und die Beschwerdebegründung müssen durch einen Rechtsanwalt unterzeichnet sein; dies gilt nicht für Beschwerden der Kartellbehörden.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 78 Nichtzulassungsbeschwerde

(1) Die Nichtzulassung der Rechtsbeschwerde kann von den am Beschwerdeverfahren Beteiligten durch Nichtzulassungsbeschwerde angefochten werden.

(2) Über die Nichtzulassungsbeschwerde entscheidet der Bundesgerichtshof durch Beschluss, der zu begründen ist. Der Beschluss kann ohne mündliche Verhandlung ergehen.

(3) Die Nichtzulassungsbeschwerde ist binnen einer Frist von einem Monat schriftlich bei dem Oberlandesgericht einzulegen. Die Frist beginnt mit der Zustellung der angefochtenen Entscheidung.

(4) Die Nichtzulassungsbeschwerde ist innerhalb von zwei Monaten nach Zustellung der Entscheidung des Beschwerdegerichts zu begründen. Die Frist kann auf Antrag von dem oder der Vorsitzenden verlängert werden. In der Begründung der Nichtzulassungsbeschwerde müssen die Zulassungsgründe des § 77 Absatz 2 dargelegt werden.

(5) Die Nichtzulassungsbeschwerdeschrift und -begründung müssen durch einen Rechtsanwalt unterzeichnet sein; dies gilt nicht für Nichtzulassungsbeschwerden der Kartellbehörden.

(6) Wird die Rechtsbeschwerde nicht zugelassen, so wird die Entscheidung des Oberlandesgerichts mit der Zustellung des Beschlusses des Bundesgerichtshofs rechtskräftig. Wird die Rechtsbeschwerde zugelassen, so wird das Verfahren als Rechtsbeschwerdeverfahren fortgesetzt. In diesem Fall gilt die form- und fristgerechte Einlegung der Nichtzulassungsbeschwerde als Einlegung der Rechtsbeschwerde. Mit der Zustellung der Entscheidung beginnt die Frist für die Begründung der Rechtsbeschwerde.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 77 Zulassung, absolute Rechtsbeschwerdegründe

(1) Gegen Beschlüsse der Oberlandesgerichte findet die Rechtsbeschwerde an den Bundesgerichtshof statt, wenn das Oberlandesgericht die Rechtsbeschwerde zugelassen hat. Für Beschlüsse des Landessozialgerichts in Streitigkeiten, die die freiwillige Vereinigung von Krankenkassen nach § 158 des Fünften Buches Sozialgesetzbuch betreffen, gilt § 202 Satz 3 des Sozialgerichtsgesetzes.

(2) Die Rechtsbeschwerde ist zuzulassen, wenn

1.: eine Rechtsfrage von grundsätzlicher Bedeutung zu entscheiden ist oder
2.: die Fortbildung des Rechts oder die Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung eine Entscheidung des Bundesgerichtshofs erfordert.

(3) Über die Zulassung oder Nichtzulassung der Rechtsbeschwerde ist in der Entscheidung des Oberlandesgerichts zu befinden. Die Nichtzulassung ist zu begründen.

(4) Einer Zulassung zur Einlegung der Rechtsbeschwerde gegen Entscheidungen des Beschwerdegerichts bedarf es nicht, wenn einer der folgenden Mängel des Verfahrens vorliegt und gerügt wird:

1.: wenn das beschließende Gericht nicht vorschriftsmäßig besetzt war,
2.: wenn bei der Entscheidung ein Richter mitgewirkt hat, der von der Ausübung des Richteramtes kraft Gesetzes ausgeschlossen oder wegen Besorgnis der Befangenheit mit Erfolg abgelehnt war,
3.: wenn einem Beteiligten das rechtliche Gehör versagt war,
4.: wenn ein Beteiligter im Verfahren nicht nach Vorschrift des Gesetzes vertreten war, sofern er nicht der Führung des Verfahrens ausdrücklich oder stillschweigend zugestimmt hat,
5.: wenn die Entscheidung aufgrund einer mündlichen Verhandlung ergangen ist, bei der die Vorschriften über die Öffentlichkeit des Verfahrens verletzt worden sind, oder
6.: wenn die Entscheidung nicht mit Gründen versehen ist.

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB | § 74 Frist und Form

(2) Ergeht entsprechend § 73 Absatz 3 Satz 2 auf einen Antrag keine Verfügung, so ist die Beschwerde an keine Frist gebunden.

(4) Die Beschwerdebegründung muss enthalten:

1.: die Erklärung, inwieweit die Verfügung angefochten und ihre Abänderung oder Aufhebung beantragt wird,
2.: die Angabe der Tatsachen und Beweismittel, auf die sich die Beschwerde stützt.

(5) Die Beschwerdeschrift und die Beschwerdebegründung müssen durch einen Rechtsanwalt unterzeichnet sein; dies gilt nicht für Beschwerden der Kartellbehörden.