Finanzgericht München Beschluss, 17. Juli 2014 - 14 V 10/14

1. Die Vollziehung der Steueranmeldung vom ... wird in Höhe des von der Antragstellerin geleisteten Anteils der Kernbrennstoffsteuer für ... von ... € ab Fälligkeit bis zum Ablauf von einem Monat nach Bekanntgabe der Entscheidung in der Hauptsache ... aufgehoben. Die Aufhebung der Vollziehung der Steueranmeldung vom ... entfällt rückwirkend, sofern nicht bis zum ... dem ... gegenüber eine Sicherheit in Höhe von ... € geleistet wird.

2. Der Antragsgegner trägt die Kosten des Verfahrens.

3. Der Beschluss ist im Kostenpunkt für die Antragstellerin vorläufig vollstreckbar. Der Antragsgegner darf durch Sicherheitsleistung in Höhe der zu erstattenden Kosten der Antragstellerin die Vollstreckung abwenden, wenn nicht der Antragsgegner vor der Vollstreckung Sicherheit in derselben Höhe leistet.

4. Die Beschwerde wird zugelassen.

I. Streitig ist in der Hauptsache (…), ob die Antragstellerin im … Schuldnerin von Kernbrennstoffsteuer geworden ist.

Die Antragstellerin betreibt in … zusammen mit … ein Kernkraftwerk und ist im Besitz der dafür erforderlichen atomrechtlichen Genehmigung. Im … befüllte die Antragstellerin den Kernreaktor mit Brennelementen und löste am … sich selbsttragende Kettenreaktionen aus. Die dabei verwendeten Brennelemente enthielten … Gramm …. Diesbezüglich meldete die Antragstellerin beim Hauptzollamt (HZA) mit Steueranmeldung vom … Kernbrennstoffsteuer i. H. v. … € zur Versteuerung an.

Gegen diese Steueranmeldung erhob die Antragstellerin Sprungklage zum Finanzgericht … (Az. …), die aufgrund übereinstimmender Anträge der Beteiligten derzeit ruht.

Außerdem beantragte die Antragstellerin beim HZA mit Schriftsatz vom … die Aussetzung der Vollziehung der Steueranmeldung für …, die das HZA mit Verfügung vom … ablehnte. Daraufhin entrichtete die Antragstellerin einen anteiligen Betrag von … € der Steuerschuld. Den Restbetrag bezahlte …

Mit Schriftsatz vom … stellte die Antragstellerin beim Finanzgericht … einen Antrag auf Aufhebung der Vollziehung betreffend die Steuerfestsetzung der Kernbrennstoffsteuer für den Monat (Az. …). Diesen nahm die Antragstellerin mit Schriftsatz vom … zurück, nachdem der Bundesfinanzhof (BFH) mit Beschluss vom … (Az. …) in einem Parallelverfahren die Aufhebung der Vollziehung einer Steueranmeldung für Kernbrennstoffsteuer abgelehnt hatte.

Das Finanzgericht Hamburg legte dem Bundesverfassungsgericht (BVerfG) mit Beschluss vom 29. Januar 2013 (Az. 4 K 270/11, EnWZ 2013, 422; 2 BvL 6/13) das Kernbrennstoffsteuergesetz (KernbrStG) im Wege der konkreten Normenkontrolle nach Art. 100 Abs. 1 des Grundgesetzes (GG) vor und ersuchte um Entscheidung, ob das Kernbrennstoffsteuergesetz vom 8. Dezember 2010 mit dem Grundgesetz unvereinbar und deshalb ungültig ist. Eine Entscheidung des BVerfG liegt noch nicht vor.

Daraufhin stellte die Antragstellerin mit Schreiben vom … beim HZA erneut einen Antrag auf Aufhebung der Vollziehung für die angemeldete und von der Antragstellerin sowie … gezahlte Kernbrennstoffsteuer, den das HZA mit Bescheid vom … ablehnte.

Mit Beschluss vom 3. Dezember 2013 (4 K 122/13, Zeitschrift für das gesamte Recht der Energiewirtschaft 2014, 233; Rs. C-5/14) ersuchte das Finanzgericht Hamburg den Gerichtshof der Europäischen Union (EuGH) um Vorabentscheidung im Hinblick auf eine eventuelle Unionsrechtswidrigkeit des KernbrStG.

Im Anschluss stellte die Antragstellerin mit Schriftsatz vom … den vorliegenden Antrag auf Aufhebung der Vollziehung und begründet diesen im Wesentlichen folgendermaßen: Das KernbrStG stehe im Widerspruch zu europarechtlichen Vorschriften. Als Input-Besteuerung von Energie verstoße die Kernbrennstoffsteuer gegen Art. 14 Abs. 1 Buchst. a der Energiesteuerrichtlinie. Darüber hinaus verstoße das KernbrStG gegen das sekundärrechtliche Verbot der Erhebung nicht harmonisierter Verbrauchsteuern auf elektrischen Strom. Ferner verletze es den Euratom-Vertrag und stelle als einseitige Belastung einzelner deutscher Kraftwerksbetreiber eine verdeckte Beihilfe für die anderen Energieerzeuger dar, weshalb es mit der Schaffung eines europäischen Energiebinnenmarktes unvereinbar sei. Während des Vorlageverfahrens beim EuGH müsse die Vollziehung des Steuerbescheids ausgesetzt werden, um effektiven Rechtsschutz zu gewährleisten. Der BFH fordere bei Zweifeln an der Vereinbarkeit mit Gemeinschaftsrecht auch nicht die Geltendmachung eines berechtigten Interesses an der Gewährung vorläufigen Rechtsschutzes gegenüber dem öffentlichen Interesse an einer geordneten Haushaltsführung.

Außerdem sei das KernbrStG formell verfassungswidrig, weil dem Bund nicht die Gesetzgebungskompetenz zum Erlass eines solchen Gesetzes zugestanden habe. Insoweit nimmt die Antragstellerin auf ihr Vorbringen im Hauptsacheverfahren … Bezug und weist darauf hin, dass das Finanzgericht Hamburg von der Verfassungswidrigkeit des KernbrStG überzeugt sei und die Frage der Verfassungswidrigkeit dem BVerfG im Wege der konkreten Normenkontrolle vorgelegt habe. Auch daraus folge die Verpflichtung zur Gewährung der Aussetzung der Vollziehung. Der Gewährung von AdV stehe auch nicht der Beschluss des BFH vom … (Az. …, a. a. O.) entgegen. Ergänzend weist die Antragstellerin auf die verfassungs- und europarechtlichen Argumente in ihrem Schriftsatz vom … und die Erwägungen des Finanzgerichts Hamburg in seinen Vorlagebeschlüssen vom 29. Januar und 19. November 2013 sowie in seinen AdV-Entscheidungen vom … hin. Aufgrund der Vorlagebeschlüsse des Finanzgerichts Hamburg komme es zwar auf eine detaillierte Auseinandersetzung mit den verschiedenen europa- und verfassungsrechtlichen Fragen nicht mehr an. Das KernbrStG sei abgesehen davon jedoch verfassungs- und europarechtswidrig.

Die Aufhebung der Vollziehung (AdV) sei ohne Sicherheitsleistung zu gewähren. Es bestünden keine konkreten Anhaltspunkte für ein Sicherheitserfordernis. Die Finanzverwaltung genüge ihrer Darlegungslast nicht, wenn lediglich pauschal auf die vermeintlich – künftig – schlechte wirtschaftliche Lage des Steuerpflichtigen verwiesen werde. Zudem hätten Inhaber von Genehmigungen für kerntechnische Anlagen schon aufgrund atomrechtlicher Vorgaben dauerhaft angemessene finanzielle Mittel zur Erfüllung ihrer Pflichten in Bezug auf die nukleare Sicherheit der jeweiligen kerntechnischen Anlage vorzusehen und beizubehalten. Weiterhin sei die Eigenkapitalquote nicht allein für die Gewährung von AdV ohne Sicherheitsleistung ausschlaggebend. Vielmehr sei sie eng und im Ergebnis mit Verlustübernahmeverpflichtungen in den … eingebunden, weshalb für die Beurteilung auf den gesamten Konzern abzustellen sei. Zudem sei auch von staatlicher Seite bislang von einer hinreichenden Bonität ausgegangen worden.

Selbst wenn es aus gesellschaftsrechtlicher Sicht theoretisch möglich wäre, einen Beherrschungs- und Ergebnisabführungsvertrag zu beenden, könne aufgrund der damit verbundenen erheblichen atomrechtlichen Nachteile, nämlich dem Verlust der Betriebsgenehmigung, hiervon im … praktisch kein Gebrauch gemacht werden. Denn der Fortbestand des Beherrschungs- und Ergebnisabführungsvertrages sei Bestandteil der atomrechtlichen Betriebsgenehmigung. Jedenfalls könnte das HZA unter analoger Anwendung von § 303 des Aktiengesetzes im Fall einer Beendigung des Beherrschungs- und Ergebnisabführungsvertrages eine Sicherheit für die bis dahin entstandenen Ansprüche verlangen.

Ihre wirtschaftliche Situation sei im Hinblick auf die für die Sicherheitenfrage relevanten Umstände gut. Allein ihr Vermögen reiche aus, um das Sicherheitsbedürfnis für die vorläufig rückzuerstattende Steuer entfallen zu lassen. Im Einzelnen nimmt sie auf ihren Geschäftsbericht zum Jahr … Bezug. Zudem würde die im Fall einer Aufhebung der Vollziehung zurückerstattete Steuer nicht ergebniswirksam vereinnahmt, sondern passivisch mit Zinsen als Rückstellung abgegrenzt. Weder eine zu erwartende lange Prozessdauer noch die Höhe der Steuernachforderung könnten eine Sicherheitsleistung rechtfertigen. Die Eigenkapitalquote sei insoweit ebenfalls unerheblich, weil sie durch Ergebnisabführungs- und Beherrschungsverträge mit dem … verbunden sei und über erhebliche Aktiva und Liquiditätsreserven verfüge. Im Übrigen resultiere das negative Jahresergebnis der letzten Jahre vorwiegend aus rückstellungsbedingten Sondereffekten im Zusammenhang mit der Verabschiedung der 13. Atomgesetz-Novelle sowie des Standortauswahlgesetzes. Es gebe keine konkreten Anhaltspunkte dafür, dass weitere Verluste anfallen. Schließlich stehe der … im Rating auf einem sehr hohen Niveau.

Die Antragstellerin beantragt sinngemäß, die Vollziehung der Steueranmeldung vom … i. H. v. … € ohne Sicherheitsleistung für den Zeitraum ab Fälligkeit der angemeldeten Kernbrennstoffsteuer bis einen Monat nach Zustellung der Entscheidung über den Abschluss der Sprungklage aufzuheben.

Das HZA beantragt, den Antrag abzulehnen,

hilfsweise, die Aufhebung der Vollziehung nur gegen Sicherheitsleistung anzuordnen.

Es regt an, gegebenenfalls die Beschwerde zuzulassen.

Ernstliche Zweifel an der Vereinbarkeit des KernbrStG mit Vorschriften höherrangigen Rechts und an der Rechtmäßigkeit des angefochtenen Verwaltungsakts ergäben sich nicht schon daraus, dass das Finanzgericht Hamburg als erstinstanzliches Gericht dem EuGH Fragen der Europarechtmäßigkeit gestellt habe. Dies folge schon daraus, dass die Anforderungen für ein Vorabentscheidungsersuchen im Hinblick auf die Klärungsbedürftigkeit der Rechtsfrage wesentlich niedriger seien als für die Annahme von ernstlichen Zweifeln im Sinne von § 69 Abs. 2 Satz 2 der Finanzgerichtsordnung. Zudem seien die Fragen der Europarechtmäßigkeit der Kernbrennstoffsteuer bereits Gegenstand der einstweiligen Rechtsschutzverfahren gewesen, die der BFH mit seinen Beschlüssen vom … (Az. …) unanfechtbar entschieden habe. Da weder die Antragstellerin noch das Finanzgericht Hamburg in seinem Vorlagebeschluss an den EuGH neue Gründe gegen die Vereinbarkeit des KernbrStG mit höherrangigem Recht vorgetragen hätten, sei eine Änderung der BFH-Beschlüsse nicht berechtigt.

Auch in der Sache seien die gegen die Europarechtmäßigkeit der Kernbrennstoffsteuer vorgetragenen Argumente den für die Rechtmäßigkeit sprechenden Gründen nicht annähernd gleichwertig. Das KernbrStG sei mit den Vorgaben der Energiesteuerrichtlinie vereinbar. Kernbrennstoffe seien von der Energiesteuerrichtlinie bewusst ausgeschlossen worden, weshalb auch eine analoge Anwendung nicht möglich sei. Auch ein Verstoß gegen die Verbrauchsteuersystemrichtlinie sei nicht gegeben, und es bestünden keine ernstlichen Zweifel an der Vereinbarkeit mit dem europäischen Beihilfenrecht. Schließlich sei die Kernbrennstoffsteuer mit den Vorschriften des Euratom-Vertrages vereinbar. Ergänzend nimmt das HZA die Stellungnahme der … vom … in der Rechtssache C-… in Bezug. Die Antragstellerin mache auch zu Unrecht geltend, ein Gericht, das die Europarechtskonformität einer Regelung anzweifle, sei aufgrund des effet-utile-Grundsatzes verpflichtet, in jedem Verfahrensstadium wegen dieser Zweifel AdV zu gewähren.

Die gegen die Verfassungsmäßigkeit vorgetragenen Argumente würden ebenfalls aus verschiedenen Gründen nicht überzeugen. Insbesondere handele es sich bei der Kernbrennstoffsteuer um eine Verbrauchsteuer, so dass dem Bund die erforderliche Gesetzgebungskompetenz zustehe.

Das Finanzgericht, das in einem solchen Fall einstweiligen Rechtsschutz gewähre, suspendiere die Entscheidung des demokratisch legitimierten Gesetzgebers. Dies müsse bei der Anwendung des Anordnungsermessens berücksichtigt werden. Diese Interessenabwägung habe der BFH in seinem Beschluss vom … bereits vorgenommen und einstweiligen Rechtsschutz versagt. Weder hätten sich die dem Beschluss zugrunde liegenden Sachverhaltsumstände gewandelt, noch ändere die zwischenzeitlich erfolgte Vorlage des Finanzgerichts Hamburg an das BVerfG dieses Ergebnis. Vielmehr führe die Vorlage eines Gesetzes nach Art. 100 Abs. 1 GG durch ein erstinstanzliches Gericht nicht zu der Verpflichtung anderer Gerichte, einstweiligen Rechtsschutz gegen die darauf gestützten Verwaltungsakte zu gewähren. Es sei auch nicht ersichtlich, dass durch die sofortige Vollziehung der angefochtenen Steueranmeldung irreparable Nachteile oder eine unzumutbare Härte für die Antragstellerin drohen würden. Der BFH habe die verfassungsrechtlichen Bedenken gekannt, die das Finanzgericht Hamburg zu einer Vorlage an das BVerfG bewogen hätten. Abgesehen davon komme dem öffentlichen Interesse am Vollzug des KernbrStG nach den Umständen des vorliegenden Falles Vorrang gegenüber dem Interesse der Antragstellerin an der Gewährung einstweiligen Rechtsschutzes zu.

Jedenfalls sei eine Aufhebung der Vollziehung nur gegen Sicherheitsleistung anzuordnen.

Im vorliegenden Fall bestünden konkrete Anhaltspunkte dafür, dass in der Zukunft die Durchsetzung des Steueranspruchs im Falle eines Unterliegens der Antragstellerin in der Hauptsache gefährdet oder erschwert sein könnte. Der maßgebliche Zeitpunkt, in dem die Durchsetzung der Steuerforderung zumindest erschwert erscheinen müsse, sei nicht die Gegenwart, sondern der zukünftige Abschluss des Verfahrens in der Hauptsache. Beispielsweise habe die Eigenkapitalquote der Antragstellerin zum … unter … % gelegen. Darüber hinaus bestünden erhebliche Risiken im Hinblick auf die hohen Rückstellungen für ... Dementsprechend habe die Antragstellerin im Jahr … einen Verlust i. H. v. … € erwirtschaftet. Weiterhin stünden Steuerschulden der Antragstellerin von insgesamt etwa … Euro im Raum, die sich bis zur Entscheidung in der Hauptsache voraussichtlich noch beträchtlich erhöhen würden und im Falle der Gewährung vorläufigen Rechtsschutzes und einem Unterliegen in der Hauptsache zu verzinsen seien. Es komme nur auf die zukünftige Leistungsfähigkeit des Steuerschuldners selbst an. Ob mit dem Steuerschuldner verbundene Unternehmen oder sonstige Dritte möglicherweise herangezogen werden können, sei nicht maßgeblich, weil der Unternehmensvertrag beendet werden könne. Es bestehe ferner die Gefahr, dass die Antragstellerin nach ihrer derzeitigen wirtschaftliche Lage nicht über ausreichende Einnahmen verfüge, aus denen sie die potentielle Steuerschuld begleichen könnte. Das erhöhte finanzielle Risiko für … werde auch durch … gestützt.

Hinsichtlich der Einzelheiten des Sachverhalts und des Vorbringens der Beteiligten wird auf die HZA-Akten und die Akten des Hauptsacheverfahrens … sowie die im Verfahren eingereichten Schriftsätze der Beteiligten, zuletzt vom …, hingewiesen.

II. Der Antrag auf Aufhebung der Vollziehung der Steueranmeldung vom … für … hat Erfolg. Allerdings ist die Aufhebung der Vollziehung entsprechend dem Hilfsantrag des HZA von einer Sicherheitsleistung abhängig zu machen.

1. Der Antrag auf Aufhebung der Vollziehung ist zulässig. Insbesondere steht der Zulässigkeit des Antrags nicht entgegen, dass die Antragstellerin bereits mit Schriftsatz vom … beim Finanzgericht … einen Antrag auf Aufhebung der Vollziehung betreffend die Steuerfestsetzung der Kernbrennstoffsteuer für den Monat … gestellt (Az. …) und diesen nach Ergehen einer ablehnenden Entscheidung des BFH mit Beschluss vom … (Az. …, a. a. O.) in einem Parallelverfahren wieder zurückgenommen hat.

Gem. § 69 Abs. 3 Satz 1 i. V. m. Abs. 2 Satz 6 der Finanzgerichtsordnung (FGO) kann das Gericht der Hauptsache die Vollziehung ganz oder teilweise aufheben und gem. § 69 Abs. 6 Satz 1 FGO Aussetzungsbeschlüsse jederzeit ändern oder aufheben. Jeder Beteiligte kann gem. § 69 Abs. 6 Satz 2 FGO die Änderung oder Aufhebung wegen veränderter oder im ursprünglichen Verfahren ohne Verschulden nicht geltend gemachter Umstände beantragen. Da die Entscheidung des Gerichts über einen Antrag nach § 69 Abs. 3 FGO nicht in materieller Rechtskraft erwächst, steht es dem Antragsteller frei, jederzeit einen neuen Antrag zu stellen. Die Zulässigkeit eines solchen Folgeantrags ist allerdings an die Voraussetzungen des § 69 Abs. 6 Satz 2 FGO gebunden (BFH-Beschluss vom 21. Oktober 2013 V B 68/13, BFH/NV 2014, 173; BFH-Beschluss vom 8. März 2013 III S 2/12, BFH/NV 2013, 960). „Umstände“ in diesem Sinne können Tatsachen und Beweismittel sein, die nach Ablehnung der AdV entstanden oder bekannt geworden sind. Dasselbe gilt, wenn eine entscheidungserhebliche Rechtsfrage inzwischen höchstrichterlich (anders) entschieden worden oder inzwischen ein die entscheidungserhebliche Rechtsfrage betreffender Vorlagebeschluss ergangen ist (BFH-Beschluss vom 21. Oktober 2013 V B 68/13, a. a. O.; BFH-Beschluss vom 21. Februar 2007 XI S 1/07, BFH/NV 2007, 1116).

Abgesehen davon, dass im vorliegenden Fall noch keine Entscheidung über einen Antrag auf Aussetzung bzw. Aufhebung der Vollziehung vorliegt, weil die Antragstellerin ihren zunächst gestellten Antrag mit Schriftsatz vom … wieder zurückgenommen hat, liegen im Vergleich zum früheren Antrag der Antragstellerin auf AdV auch veränderte Umstände vor. Zum einen hat das Finanzgericht Hamburg mit Beschluss vom 29. Januar 2013 (Az. 4 K 270/11; 2 BvL 6/13) dem BVerfG das – auch im vorliegenden Fall der Besteuerung zugrunde zu legende – Kernbrennstoffsteuergesetz im Wege einer konkreten Normenkontrolle nach Art. 100 Abs. 1 GG zur Überprüfung vorgelegt und um Entscheidung gebeten, ob dieses mit dem Grundgesetz unvereinbar und deshalb ungültig ist. Zum anderen hat das Finanzgericht Hamburg dem EuGH im Rahmen eines Vorabentscheidungsersuchens entscheidungserhebliche Rechtsfragen vorgelegt und insgesamt um Prüfung ersucht, ob das Kernbrennstoffsteuergesetz unionsrechtmäßig ist (vgl. Beschluss des Finanzgerichts Hamburg vom 3. Dezember 2013 4 K 122/13, a. a. O.).

2. Der Antrag ist auch begründet, weil bei der im Aussetzungsverfahren gebotenen und auch ausreichenden summarischen Beurteilung des Sachverhalts anhand präsenter Beweismittel ernstliche Zweifel im Sinne von § 69 Abs. 3 und Abs. 2 FGO an der Rechtmäßigkeit der Steueranmeldung vom … für … bestehen.

Ernstliche Zweifel an der Rechtmäßigkeit eines angefochtenen Verwaltungsaktes bestehen, wenn bei überschlägiger Prüfung des angefochtenen Verwaltungsaktes im Aussetzungsverfahren neben den für die Rechtmäßigkeit sprechenden Gründen gewichtige, gegen sie sprechende Umstände zu Tage treten, die Unentschiedenheit oder Unsicherheit in der Beurteilung der entscheidungserheblichen Rechtsfragen bewirken oder Unklarheiten in der Beurteilung der Tatfragen aufwerfen (ständige BFH-Rechtsprechung, vgl. Beschluss vom 19. März 2014 V B 14/14, BFHE 244, 156; Beschluss vom 14. November 2013 VII B 170/13, BFH/NV 2014, 387; Beschluss vom 9. Mai 2012 I B 18/12, BFH/NV 2012, 1489; Beschluss vom 5. April 2007 XI B 173/06, BFH/NV 2007, 1308). Diese Grundsätze sind auch dann anzuwenden, wenn die Zweifel an der Rechtmäßigkeit des Verwaltungsaktes mit verfassungsrechtlichen Bedenken gegen eine dem Bescheid zugrunde liegende Norm begründet werden. An die Zweifel hinsichtlich der Rechtmäßigkeit des angefochtenen Verwaltungsakts sind, wenn die Verfassungswidrigkeit von Normen geltend gemacht wird, keine strengeren Anforderungen zu stellen als im Falle der Geltendmachung fehlerhafter Rechtsanwendung (BFH-Beschluss vom 10. Februar 1984 III B 40/83, BFHE 140, 396). Zur Gewährung der AdV ist es nicht erforderlich, dass die für die Rechtswidrigkeit sprechenden Gründe im Sinne einer Erfolgswahrscheinlichkeit überwiegen (BFH-Beschluss vom 9. Mai 2012 I B 18/12, a. a. O.).

a) Zweifel an der Rechtmäßigkeit der Steueranmeldung vom …, die einen Verwaltungsakt unter Vorbehalt der Nachprüfung gem. § 168 Satz 1 der Abgabenordnung 1977 (AO) darstellt, ergeben sich unstreitig nicht aus der Anwendung des KernbrStG auf den hier zu beurteilenden Sachverhalt, weil die streitgegenständliche Steueranmeldung – worüber zwischen den Beteiligten Einigkeit besteht – in Übereinstimmung mit den Vorschriften des KernbrStG steht. Insbesondere handelt es sich bei dem von der Antragstellerin verwendeten … um Kernbrennstoff i. S. d. § 2 Nr. … KernbrStG, den die Antragstellerin zur gewerblichen Stromerzeugung verwendet und der gem. § 1 Abs. 1 KernbrStG der Kernbrennstoffsteuer unterliegt. Die Kernbrennstoffsteuer ist gem. § 5 Abs. 1 Satz 1 KernbrStG mit dem erstmaligen Einsetzen der Brennelemente in den Kernreaktor des Kernkraftwerks und dem Auslösen einer sich selbst tragenden Kettenreaktion in der angemeldeten Höhe (vgl. § 3 KernbrStG) entstanden. Die Antragstellerin ist als … Steuerschuldnerin geworden.

b) Der Senat hat jedoch nach summarischer Prüfung Zweifel an der formellen Verfassungsmäßigkeit des der Steueranmeldung zugrunde liegenden KernbrStG, weil er Bedenken bezüglich der Einordnung der Kernbrennstoffsteuer als Verbrauchsteuer und demzufolge hinsichtlich der Gesetzgebungskompetenz des Bundes hat.

aa) Für eine Gewährung vorläufigen Rechtsschutzes aufgrund von Zweifeln an der Verfassungsmäßigkeit des KernbrStG spricht schon die Tatsache, dass die Voraussetzungen für eine Aufhebung der Vollziehung in der höchstrichterlichen Rechtsprechung nicht einheitlich beurteilt werden.

So verlangen einige Senate des BFH für eine AdV von Steuerbescheiden aufgrund verfassungsrechtlicher Bedenken gegen die ihnen zugrunde liegenden Vorschriften ein besonderes berechtigtes Interesse des Antragstellers an der Gewährung vorläufigen Rechtsschutzes. Das gründe in dem Geltungsanspruch jedes formell ordnungsgemäß zustande gekommenen Gesetzes. Geboten ist hiernach eine Interessenabwägung zwischen der einer AdV entgegenstehenden konkreten Gefährdung der öffentlichen Haushaltsführung und den für eine AdV sprechenden individuellen Interessen des Steuerpflichtigen (BFH-Beschluss vom 1. April 2010 II B 168/09, BFHE 228, 149; BFH-Beschluss vom 21. November 2013 II B 46/13, BFHE 243, 162; BFH-Beschluss vom 9. März 2012 VII B 171/11, a. a. O.; BFH-Beschluss vom 11. Juni 2003 IV B 47/03, BFHE 202, 346; BFH-Beschluss vom 25. Juni 2004 XI B 20/03, BFH/NV 2005, 176). Andere Senate zweifeln dagegen das Erfordernis eines besonderen berechtigten Interesses an, lassen dies aber letztlich offen (BFH-Beschluss vom 18. Dezember 2013 I B 85/13, BFHE 244, 320; BFH-Beschluss vom 23. August 2007 VI B 42/07, BFHE 218, 558; BFH-Beschluss vom 25. August 2009 VI B 69/09, BFHE 226, 85; BFH-Beschluss vom 18. Dezember 2013 I B 85/13, BFHE 244, 320).

Nach der Mehrheit der BFH-Entscheidungen ist bei der Prüfung des berechtigten Interesses des Steuerpflichtigen eine Interessenabwägung zwischen den individuellen Interessen des Steuerpflichtigen und den gegen die Gewährung vorläufigen Rechtsschutzes sprechenden öffentlichen Belangen vorzunehmen. Dabei soll es maßgeblich einerseits auf die Bedeutung und die Schwere des durch die Vollziehung des angefochtenen Steuerbescheids eintretenden Eingriffs beim Steuerpflichtigen und andererseits auf die Auswirkungen einer Aufhebung der Vollziehung hinsichtlich des Gesetzesvollzugs und des öffentlichen Interesses an einer geordneten Haushaltsführung ankommen. Dem bis zu einer gegenteiligen Entscheidung des BVerfG bestehenden Geltungsanspruch jedes formell verfassungsmäßig zustande gekommenen Gesetzes ist danach der Vorrang einzuräumen, wenn die Aufhebung der Vollziehung eines Steuerbescheids im Ergebnis zur vorläufigen Nichtanwendung eines ganzen Gesetzes führen würde, die Bedeutung und die Schwere des durch die Vollziehung des angefochtenen Bescheids im Einzelfall eintretenden Eingriffs beim Steuerpflichtigen als eher gering einzustufen sind und der Eingriff keine dauerhaften nachteiligen Wirkungen hat (vgl. BFH-Beschluss vom 18. Juni 2012 II B 17/12, BFH/NV 2012, 1652; vgl. auch BFH-Beschluss vom 5. März 2012 III B 6/12, BFH/NV 2012, 1144; BFH-Beschluss vom 14. Februar 2006 VIII B 107/04, BFHE 212, 285; BFH-Beschluss vom 7. Juli 2004 XI B 231/02, BFH/NV 2005, 178; offen gelassen bei BFH-Beschluss vom 25. August 2009 VI B 69/09, a. a. O., bei BFH-Beschluss vom 18. Dezember 2013 I B 85/13, a. a. O., und bei BFH-Beschluss vom 9. Mai 2012 I B 18/12, a. a. O.). Das Gewicht der ernstlichen Zweifel an der Verfassungsmäßigkeit der betroffenen Vorschrift ist bei dieser Abwägung nicht von ausschlaggebender Bedeutung (BFH-Beschluss vom 9. Mai 2012 I B 18/12, a. a. O.; BFH-Beschluss vom 5. März 2012 III B 6/12, a. a. O.).

Im vorliegenden Fall spricht viel dafür, dass die dargestellte Rechtsprechung zum berechtigten Interesse nicht einschlägig ist, weil die formelle Verfassungsmäßigkeit des KernbrStG und damit der Geltungsanspruch des Gesetzes in Zweifel stehen. Die Gesetzgebungskompetenz des Bundes ist dementsprechend Gegenstand des derzeit beim BVerfG anhängigen konkreten Normenkontrollverfahrens (Az. 2 BvL 6/13).

Darüber hinaus hat das Finanzgericht Hamburg den EuGH mit Beschluss vom 3. Dezember 2013 (4 K 122/13, a. a. O.; Rs. C-5/14) um Vorabentscheidung im Hinblick auf eine eventuelle Unionsrechtswidrigkeit des KernbrStG ersucht. Soweit Zweifel an der Unionsrechtsmäßigkeit des KernbrStG bestehen, ist ein besonderes berechtigtes Interesse des Antragstellers im dargestellten Sinne ohnehin nicht erforderlich. Vielmehr wird dieses Erfordernis auf die Fälle der Geltendmachung von Verletzungen des Unionsrechts nicht übertragen (vgl. BFH-Beschluss vom 19. Dezember 2012 V S 30/12, BFH/NV 2013, 779; BFH-Beschluss vom 24. März 1998 I B 100/97, BFHE 185, 467).

Letztlich kann es jedoch dahinstehen, ob für die Gewährung vorläufigen Rechtsschutzes aufgrund eventueller verfassungsrechtlicher Mängel der der Besteuerung zugrunde liegenden Rechtsvorschrift ein besonderes berechtigtes Interesse der Antragstellerin erforderlich ist. Denn nach Auffassung des Senats ist diese Voraussetzung im vorliegenden Fall jedenfalls erfüllt, weil die Frage der Verfassungsmäßigkeit des KernbrStG dem BVerfG zur Entscheidung vorliegt.

In der Rechtsprechung ist anerkannt, dass ein Vorlagebeschluss durch den BFH an das BVerfG nach Art. 100 GG einen Vorrang begründenden Umstand darstellt (BFH-Beschluss vom 21. November 2013 II B 46/13, a. a. O.; BFH-Beschluss vom 1. April 2010 II B 168/09; a. a. O.). Es ist zwar noch nicht ausdrücklich höchstrichterlich entschieden, ob dies auch dann gilt, wenn die konkrete Normenkontrolle durch ein Instanzgericht und nicht durch den BFH veranlasst worden ist (vgl. aber BFH-Beschluss vom 22. Dezember 2003 IX B 177/02, BFHE 204, 39, wo vom Fachgericht gesprochen wird, und BFH-Beschluss vom 26. Januar 2010 VI B 115/09, BFH/NV 2010, 935 sowie BFH-Beschluss vom 23. April 2012 III B 187/11, BFH/NV 2012, 1328, wo allgemein das zuständige Gericht angesprochen wird). Das Gebot effektiven Rechtsschutzes nach Art. 19 Abs. 4 GG verlangt jedoch, beide Fälle in diesem Zusammenhang gleich zu behandeln, weshalb auch der Vorlagebeschluss eines Instanzgerichts die Gewährung vorläufigen Rechtsschutzes rechtfertigt.

Außerdem steht dem Interesse des Gesetzgebers bzw. des HZA an einer geordneten Haushaltsführung die Schwere eines eventuellen Verfassungsverstoßes, nämlich die fehlende Gesetzgebungskompetenz des Bundes, entgegen.

Für die Gewährung vorläufigen Rechtsschutzes kommt es auch nicht darauf an, wie die Entscheidung des BVerfG voraussichtlich ausgehen wird. Denn es ist nicht gerechtfertigt, aufgrund einer Prognose über die Entscheidung des BVerfG vorläufigen Rechtsschutz generell auszuschließen. Ist ein qualifiziertes Interesse des Steuerpflichtigen an der Gewährung vorläufigen Rechtsschutzes vorhanden, muss es im Hinblick auf Art. 19 Abs. 4 GG auch effektiv durchsetzbar sein und darf nicht deshalb leerlaufen, weil das BVerfG möglicherweise in einem Normenkontrollverfahren eine Weitergeltung verfassungswidriger Normen anordnet (BFH-Beschluss vom 21. November 2013 II B 46/13, a. a. O.).

bb) Die Gewährung vorläufigen Rechtsschutzes ist auch in der Sache gerechtfertigt, weil Zweifel an der Verfassungsmäßigkeit des KernbrStG bestehen.

Diese ergeben sich zum einen daraus, dass das Finanzgericht Hamburg mit Beschluss vom 29. Januar 2013 (Az. 4 K 270/11, a. a. O.; 2 BvL 6/13) dem BVerfG das KernbrStG im Wege der konkreten Normenkontrolle nach Art. 100 Abs. 1 GG zur Überprüfung vorgelegt hat.

Ernstliche Zweifel an der Rechtmäßigkeit eines Verwaltungsakts im Hinblick auf die mögliche Verfassungswidrigkeit der dem angefochtenen Verwaltungsakt zugrunde liegenden Gesetzesbestimmung können sich insbesondere daraus ergeben, dass ein oberstes Bundesgericht schon ernstliche verfassungsrechtliche Bedenken geäußert und insbesondere einen Vorlagebeschluss erlassen hat (BFH-Beschluss vom 21. November 2013 II B 46/13, a. a. O.; BFH-Beschluss vom 31. Januar 2007 VIII B 219/06, BFH/NV 2007, 914; differenzierend BFH-Beschluss vom 21. Oktober 2003 VII B 85/03, BFHE 203, 257). Entsprechendes gilt im Regelfall auch dann, wenn der Vorlagebeschluss nicht durch den BFH, sondern durch ein Finanzgericht erfolgt (s. auch oben). Sofern keine Anhaltspunkte dafür vorliegen, dass ein Vorlagebeschluss durch den Senat eines Finanzgerichts unzulässig oder offenkundig unbegründet ist, führt dieser zu ernstlichen Zweifeln an der Rechtmäßigkeit eines Steuerbescheids, der auf den betreffenden Rechtsnormen beruht (Beschluss des Finanzgerichts Köln vom 4.Juli 2012 13 V 1292/12, EFG 2012, 2036; Gosch in Beermann/Gosch, Abgabenordnung/Finanzgerichtsordnung, § 69 Rz. 130; Koch in Gräber, Finanzgerichtsordnung, § 69 Rz. 90). Für eine Unzulässigkeit oder offenkundigen Unbegründetheit des Vorlagebeschlusses bestehen allerdings keine Anhaltspunkte.

Darüber hinaus nimmt der Senat in vollem Umfang auf seinen Beschluss vom … (…, aufgehoben durch BFH-Beschluss vom …) Bezug und hält an seiner dort geäußerten Rechtsauffassung fest.

c) Ernstliche Zweifel an der Rechtmäßigkeit der Steueranmeldung vom … ergeben sich auch dadurch, dass das Finanzgericht Hamburg mit Beschluss vom 3. Dezember 2013 (Az. 4 K 122/13, a. a. O., bzw. Rs. C-5/14) den EuGH um Vorabentscheidung im Hinblick auf eine eventuelle Unionsrechtswidrigkeit des KernbrStG ersucht hat. Unter anderem beinhaltet das Vorabentscheidungsersuchen Fragen nach der Vereinbarkeit des KernbrStG mit der Verbrauchsteuersystemrichtlinie und der Energiesteuerrichtlinie sowie mit dem europäischen Beihilferecht und dem EAGV, deren Beantwortung dem EuGH vorbehalten ist.

d) Die Vollziehung der streitgegenständlichen Steueranmeldung war mit Wirkung zum Fälligkeitszeitpunkt aufzuheben, weil bereits zu diesem Zeitpunkt Zweifel an der Rechtmäßigkeit der angefochtenen Steueranmeldung bestanden haben (BFH-Beschluss vom 17. Mai 2005 I B 108/04, BFH/NV 2005, 1778).

3. Die Aufhebung der Vollziehung wird gem. § 69 Abs. 3 Satz 1 i. V. m. Abs. 2 Satz 3 FGO i. V. m. § 155 FGO i. V. m. § 108 Abs. 1 der Zivilprozessordnung (ZPO) von der Leistung einer Sicherheit i. H. v. … € abhängig gemacht.

Die Vollziehung eines angefochtenen Verwaltungsakts ist regelmäßig ohne Sicherheitsleistung auszusetzen, wenn seine Rechtmäßigkeit ernstlich zweifelhaft ist und keine konkreten Anhaltspunkte dafür bestehen, dass bei einem Unterliegen der Antragstellerin im Hauptsacheverfahren die Durchsetzung des Steueranspruchs gefährdet wäre (BFH-Beschluss vom 12. September 2011 VIII B 70/09, BFH/NV 2012, 229; BFH-Beschluss vom 21. November 2013 II B 46/13, a. a. O.).  Der Steueranspruch ist gefährdet, wenn die Gefahr besteht, dass die Antragstellerin zu einer späteren Zeit nicht in der Lage sein wird, den Steueranspruch zu erfüllen (vgl. BFH-Beschluss vom 12. September 2011 VIII B 70/09, a. a. O.).

Die Aussetzung gegen Leistung einer Sicherheit ist angezeigt, wenn die spätere Vollstreckung der Steuerforderung infolge der AdV gefährdet oder erschwert erscheint. Die Anordnung der Sicherheitsleistung im Verfahren des einstweiligen Rechtsschutzes dient der Vermeidung von Steuerausfällen, die infolge einer Aussetzung oder Aufhebung der Vollziehung vor allem dadurch entstehen können, dass der Steuerpflichtige im Verfahren zur Hauptsache letztlich unterliegt und zu diesem Zeitpunkt die Durchsetzung der Steuerforderung gefährdet oder erschwert ist (BFH-Beschluss vom 6. August 2007 VII B 108 – 109/06 u. a., BFH/NV 2007, 2358; BFH-Beschluss vom 3. Februar 2005 I B 208/04, BFHE 209, 204). Besteht eine entsprechende Gefahr im konkreten Fall nicht, ist für die Anordnung einer Sicherheitsleistung kein Raum (BFH-Beschluss vom 6. August 2007 VII B 108 – 109/06 u. a., a. a. O.; BFH-Beschluss vom 3. Februar 2005 I B 208/04, a. a. O.). Die Sicherheitsleistung erübrigt sich auch, wenn mit Gewissheit oder großer Wahrscheinlichkeit ein für den Steuerpflichtigen günstiger Prozessausgang zu erwarten ist (BFH-Beschluss vom 27. November 2009 II B 102/09, n. v.; BFH-Beschluss vom 12. September 2011 VIII B 70/09, a. a. O.).

Die Entscheidung über die Anordnung einer Sicherheitsleistung ergeht bei der im Aussetzungsverfahren gebotenen summarischen Prüfung aufgrund des Sachverhalts, der sich aus dem Vortrag der Beteiligten und der Aktenlage ergibt. Es ist Sache der Beteiligten, die entscheidungserheblichen Tatsachen darzulegen und glaubhaft zu machen, soweit ihre Mitwirkungspflicht reicht. Für die Anordnung einer Sicherheitsleistung ergibt sich hieraus, dass grundsätzlich die Finanzbehörde die für eine Gefährdung des Steueranspruchs sprechenden Gesichtspunkte vortragen muss – wenn sich diese Umstände nicht bereits aus dem Vortrag des Antragstellers ergeben – und der Steuerpflichtige ggf. Umstände vortragen muss, die ein (dargelegtes) Sicherungsbedürfnis der Behörde entfallen oder unangemessen erscheinen lassen (BFH-Beschluss vom 10. Februar 2010 V S 24/09, BFH/NV 2010, 930; BFH-Beschluss vom 7. September 2007 V B 95/07, n. v.; BFH-Beschluss vom 7. Mai 2008 IX S 26/07, BFH/NV 2008, 1498; BFH-Beschluss vom 14. Juni 2006 VII B 317/05, BFH/NV 2006, 1894). Allgemeine Erwägungen, wonach sich die Verhältnisse der Antragstellerin im Lauf der Zeit verschlechtern können, sind nicht geeignet, die Anordnung einer Sicherheitsleistung zu begründen. Dazu bedarf es vielmehr konkreter Anhaltspunkte für eine Gefährdung des Steueranspruchs (BFH-Beschluss vom 3. Februar 2005 I B 208/04, a. a. O.).

Unter Berücksichtigung dieser Grundsätze und nach Ausübung des richterlichen Ermessens hält es der Senat für sachgerecht und geboten, die Aufhebung der Vollziehung von der Erbringung einer Sicherheitsleistung abhängig zu machen.

…

Die gewährte Aufhebung der Vollziehung der Steueranmeldung ist von einer Sicherheitsleistung abhängig, die bis zum … durch eine Bankbürgschaft oder gem. § 108 Abs. 1 Satz 2 ZPO erbracht werden kann. Die Sicherheit ist unmittelbar gegenüber dem HZA zu erbringen.

Zur Klarstellung werden die Beteiligten darauf hingewiesen, dass die Sicherheitsleistung eine Bedingung der Aussetzung der Vollziehung darstellt. Sie hängt von dem zukünftigen ungewissen Ereignis ab, dass die Antragstellerin die verlangte Sicherheitsleistung in dem vom Gericht vorgegebenen Zeitrahmen erbringt. Das HZA ist an der Vollziehung der Steueranmeldung also nur dann gehindert, wenn die Antragstellerin bis zu dem … Sicherheit leistet. Wenn keine Sicherheit geleistet wird, ist die angefochtene Steueranmeldung vollziehbar, bei später erfolgter Sicherheitsleistung wird die Aufhebung der Vollziehung mit dem Erbringen der Sicherheitsleistung wirksam.

Die Höhe der Sicherheitsleistung ergibt sich aus dem durch die Aufhebung der Vollziehung entstehenden Erstattungsbetrags zuzüglich geschätzter Zinsen für die Aufhebung der Vollziehung gem. § 237 AO (vgl. dazu auch BFH-Beschluss vom 3. Februar 1993 I B 90/92, BFHE 170, 197). Für die Höhe der zu schätzenden Zinsen legt der Senat einen Zeitraum von ca. … beginnend mit dem Zeitpunkt der Fälligkeit der angemeldeten Kernbrennstoffsteuer bis zum voraussichtlichen Ergehen einer Entscheidung im vorliegenden Hauptsacheverfahren zugrunde.

4. Die Kostenentscheidung beruht auf § 135 Abs. 1 FGO. Dass die Antragstellerin mit ihrem Begehren, von einer Sicherheitsleistung freigestellt zu werden, unterlegen ist, wirkt sich kostenmäßig nicht aus (vgl. BFH-Beschluss vom 26. Mai 1988 V B 26/86, BFH/NV 1989, 403).

5. Die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit und die Abwendungsbefugnis beruht auf § 151 Abs. 1 Satz 1 FGO, § 151 Abs. 3 FGO analog, § 155 FGO i. V. m. § 708 Nr. 10, § 711 der Zivilprozessordnung.

6. Wegen der grundsätzlichen Bedeutung der Rechtssache wird die Beschwerde zugelassen (§ 128 Abs. 3 Satz 2 i. V. m. § 115 Abs. 2 FGO).